Sociedad en Comandita Simple: Constitución, Características y Funcionamiento
Sociedad en Comandita Simple
Reseña histórica
La sociedad en comandita simple surgió hace 9 siglos. Su nombre se deriva de «commendare», que significa confiar, depositar, encomendar o conferir un mandato. Fue mediante la ley 1408 de Florencia, en las postrimerías del siglo XVI, donde se exigió que dicho contrato fuera registrado para que fuera conocida claramente la posición y aportaciones de los comanditarios y los gestores, con el fin de diferenciar esta sociedad con el contrato de cuentas en participación o el simple contrato de mutuo. De la ley 1408 pasó al régimen francés, de allí a las ordenanzas de Bilbao y de ahí a nuestro Código de Comercio de 1853. Este contrato de commenda fue utilizado en el siglo IX en el comercio marítimo; el cual consiste en que una persona llamada commendator entregaba dinero o especies a un tractator (comerciante) que realizaba un viaje por mar con escalas en las costas. Este hacía el negocio en su propio nombre, comprando, cambiando o vendiendo, y le daba una parte de los beneficios al commendator. Posteriormente el contrato se extendió al comercio terrestre, y el comerciante recibía los dineros o las mercancías de una o varias personas no para determinado viaje aislado sino para una serie de negocios. Los aportadores de bienes no eran comerciantes y por ello se convertían en tales, y el riesgo que corrían era el de perder el capital comandado.
La constitución de la sociedad en comandita simple
Como todas las sociedades comerciales, deberá constituirse por los socios colectivos, con o sin la intervención de los comanditarios, y deberá indicarse el monto y la clase de aportes de cada uno.
En el artículo 337 del Código de Comercio, la escritura constitutiva será otorgada por los socios colectivos, con o sin la intervención de los comanditarios, lo cual significa que la presencia de los socios gestores es obligatoria, mientras que la de los comanditarios es necesariamente potestativa. En esta escritura debe expresarse el nombre, domicilio, nacionalidad y aportes de cada uno de los socios gestores y otorgar la escritura de constitución de la sociedad, esto no es indispensable que también lo hagan los comanditarios.
Hay dos situaciones diferentes que son:
- 1. Que solamente concurran los gestores:
En este caso en el documento debe hacerse mención de los socios comanditarios, indicar sus nombres completos, domicilio, nacionalidad y sus respectivas aportaciones, las cuales deben hacerse en dinero o en especies. En el artículo 325 advierte que «el comanditario no podrá en ningún caso ser socio industrial», ya que los comanditarios deben ser siempre socios capitalistas.
- 2. Que concurra al otorgamiento de la escritura la totalidad de socios:
Razón social, nacionalidad, domicilio y duración
Radica en el nombre completo o el solo apellido de uno o más socios colectivos, agregándole la expresión «y compañía» o la abreviatura «&cía.», seguida de la sigla «S. en C.», debe mostrar la nacionalidad donde se cree la sociedad, así como también su domicilio en la ciudad cuando así lo determinen los socios gestores en donde quieren establecer la sociedad, con sujeción a estos estatutos, podrán establecer oficinas, sucursales o agencias en otros lugares del país o del exterior. La sociedad tendrá una duración de un tiempo determinado o indefinida, contada a partir de la fecha de la escritura de constitución de la sociedad.
Objeto
La sociedad tendrá como objeto principal el desarrollo de las siguientes actividades:
En desarrollo de su objeto, la sociedad podrá asociarse con otra u otras personas naturales o jurídicas, que desarrollen el mismo o similar objeto o que se relacione directa o indirectamente con éste; en general, la sociedad puede ejecutar todo acto y celebrar todo contrato lícito, que el (los) socio(s) gestor(es) considere conveniente para el logro del objeto social.
Aportes y capital social
El capital social es la sumatoria de los aportes de los socios. El aporte es la cantidad o valor en dinero, que el socio se compromete a entregar en favor de la sociedad.
A este respecto es muy importante observar que, al determinar el capital, si este no se paga en su integridad al constituirse la sociedad, debe estipularse claramente en qué época o plazos debe ser pagada la parte pendiente del capital suscrito.
Derechos de los socios
Los socios tanto comanditarios como gestores o colectivos tienen derechos que son naturales a su misma condición.
- A participar en las deliberaciones de la junta de socios.
- A votar en las reuniones.
- A percibir una parte de las utilidades sociales.
- A negociar libremente sus derechos.
- A inspeccionar los libros y papeles de la sociedad.
- Y a recibir una parte de los activos sociales en eventos de liquidación de la compañía.
Los socios comanditarios, como aportantes del capital social, tienen derecho:
- A no ser obligados a aumentar o reponer su aporte, si esta no se encuentra estipulada en el contrato.
- A ceder sus cuotas y a preferirse en la sección que otro socio pretenda sobre su derecho.
- A participar en las reuniones generales con previa citación realizada por los administradores y a votar en ellas.
- A nombrar personas que lo representen en la junta de socios, con excepción de las decisiones atinentes a la administración social.
- A fiscalizar en forma individual el desarrollo de la sociedad.
- A nombrar revisor fiscal.
- A optar por continuar en la sociedad o ejercer el derecho de receso cuando, por motivo de transformación o fusión de sociedades, impongan a los socios una responsabilidad mayor que la anterior.
Los socios colectivos o gestores tienen entre otros, los siguientes derechos:
- A que su nombre o apellido figure en la razón social de la compañía.
- A administrar, representar la sociedad y delegar la administración de la misma.
- A deliberar y votar en las reuniones generales.
- A ceder su interés social e incluso a retirarse o ejercer el derecho de receso de la empresa.
Cesión del interés social
Las cesiones del interés se sujetarán a las siguientes reglas:
- Cesión del interés social de los socios gestores: Los socios gestores podrán ceder total o parcialmente su interés en la sociedad y sucesión, aunque se haga a favor de otro socio, se tendrá como una reforma del contrato social por lo cual requerirá de la aprobación de la junta de socios, con el voto unánime de los socios, tanto gestores o colectivos como comanditarios, pero el cedente no quedará liberado de su responsabilidad por las obligaciones sociales anteriores, sino transcurrido un (1) año desde la fecha de la inscripción de la cesión en la Cámara de Comercio.
- Cesión de las cuotas de los socios comanditarios: Ningún socio podrá ceder todo o parte de sus cuotas sociales a un extraño o a otro socio, sino con las formalidades legales mediante escritura pública otorgada por el representante legal, el cedente y el cesionario y con la aprobación escrita de la junta de socios mediante el voto unánime de los demás comanditarios. El socio que quisiere ceder total o parcialmente sus cuotas sociales deberá ofrecerlas por escrito, y por conducto del representante legal, a los demás socios, quienes tendrán derecho preferencial para adquirirlas, cada uno en proporción a su aporte y, dado el caso, con derecho de acrecimiento también proporcional. La oferta indicará el precio, plazo y demás condiciones de la cesión y los socios tendrán quince (15) días hábiles contados desde la fecha de la comunicación que al respecto deberá dirigirles el representante legal, para contestar por escrito al oferente su aceptación o rechazo a la cesión. Si hubiere interesados en adquirir las cuotas, pero discreparen en cuanto al precio o al plazo, uno u otro serán fijados por peritos designados. El dictamen de los peritos obligará a las partes si bien, éstas podrán acordar que las condiciones de la oferta sean definitivas, cuando aparecieren más favorables a los presuntos cesionarios que las fijadas por los peritos.
Par. 1º. Si dentro de los quince (15) días hábiles siguientes a la fecha de la carta en que el representante legal comunique la oferta, ningún socio manifestará interés en adquirir las cuotas, ni se obtuviere la autorización de la junta de socios, el representante legal deberá dar cumplimiento a lo ordenado por el artículo 365 del Código de Comercio.
Administración y Representación social
La administración corresponde a todos y cada uno de los socios gestores, quienes pueden delegarla, pero la inspección y vigilancia con las limitaciones reseñadas anteriormente corresponden a los comanditarios.
La representación de la sociedad establecida en la forma de que da cuenta el presente artículo, llevará implícita la facultad de usar la firma social y de celebrar las operaciones correspondientes dentro del giro ordinario de los negocios sociales.
Los socios gestores o sus delegados como representantes legales y administradores de la sociedad, tendrán éstos las siguientes facultades:
- Ejecutar las determinaciones de la junta y presidir sus sesiones.
- Crear los cargos, que sean indispensables para el funcionamiento de la sociedad, nombrar y remover los empleados bajo su dependencia y velar porque los funcionarios cumplan sus deberes.
- Constituir apoderados judiciales y extrajudiciales que estime necesarios para representar a la sociedad y delegarle las facultades que a bien tengan.
- Celebrar los actos y contratos necesarios para el desarrollo del objeto social.
- Cuidar la recaudación e inversión de los fondos de la sociedad.
- Elaborar el informe que deben presentar a la junta de socios en sus sesiones ordinarias.
- Presentar a la junta de socios, cuando ésta lo solicite, informes sobre determinados aspectos de la marcha de los negocios sociales y sobre los resultados económicos de la compañía.
- Convocar a la junta de socios de conformidad con lo previsto en el artículo 8º de estos estatutos.
- Promover y sostener toda clase de juicios, gestiones o reclamaciones necesarias para la defensa de los intereses sociales.
Composición de la junta de socios
La junta de socios se compone de todos los socios, tanto gestores como comanditarios; los socios podrán hacerse representar en las reuniones de la junta, mediante poder otorgado en cualquier forma escrita en la que se indique el nombre del apoderado, el de la persona en quien éste pueda sustituirle y la fecha de la reunión para la cual se confiere. Ningún socio podrá ser representado por más de una persona a la vez. El poder otorgado podrá comprender una o más reuniones ordinarias o extraordinarias de la junta de socios.
Par. La representación de los socios comanditarios ante la junta de socios, o para cualquier efecto relacionado con la sociedad, sólo podrá ser ejercida por otro de los socios comanditarios.
Reuniones
Las reuniones de la junta de socios pueden ser ordinarias o extraordinarias.
- La junta de socios se reunirá en sesión ordinaria una vez al año, en el curso del primer trimestre de cada año, en la sede del domicilio social, en la fecha y hora que designen al efecto los administradores. La convocatoria, para las reuniones ordinarias y, para aquellas en que hayan de aprobarse los balances de fin de ejercicio, se hará por lo menos con quince (15) días hábiles de anticipación, mediante carta o telegrama que los administradores enviarán a cada socio a la respectiva dirección que éstos hayan registrado en la sociedad. A falta de tal convocatoria la junta se reunirá por derecho propio el primer día hábil del mes de abril a las 10:00 a.m. en la sede del domicilio principal.
- La junta de socios se reunirá en sesión extraordinaria cada vez que lo juzguen convenientes los administradores o cuando así lo soliciten socios que representen la cuarta parte a más del capital comanditario. La convocatoria a reuniones extraordinarias se hará con una anticipación de cinco (5) días comunes en la forma prevista para la convocatoria a sesiones ordinarias, pero en la respectiva carta o telegrama deberá insertarse el orden del día correspondiente.
Son atribuciones de la junta de socios:
- Reformar los estatutos.
- Considerar los informes que sobre la marcha de los negocios sociales le presenten los socios administradores.
- Aprobar o improbar las cuentas, balances o inventarios sociales.
- Resolver sobre la distribución de las utilidades obtenidas o sobre la cancelación de las pérdidas registradas en cada ejercicio.
- Constituir las reservas especiales que estime conveniente de acuerdo con la ley.
- Decretar la incorporación o la fusión de la sociedad con otra u otras, o la transformación de la compañía en otro tipo de sociedad.
- Aumentar o disminuir el capital y, si a ello hubiere lugar, exigir prestaciones complementarias a los socios.
- Resolver todo lo concerniente a la cesión de cuotas o derechos sociales, la admisión de nuevos socios, el retiro o exclusión de socios.
Disolución y liquidación
La sociedad se disolverá:
- Por vencimiento del término de su duración, si antes no fuere prorrogado válidamente.
- Por pérdidas que reduzcan su capital a la tercera parte o menos.
- Por la imposibilidad de desarrollar la empresa social.
- Cuando agotado el procedimiento señalado el artículo 365 del Código de Comercio, la junta de socios optare por la disolución con el voto favorable de los socios gestores y el 70% del capital comanditario.
- Por desaparición de una de las dos categorías de socios.
- Por las causales especiales de la sociedad colectiva, cuando ocurran respecto de los socios gestores.
- Por las demás causales establecidas por la ley.
Par. 1º. Será liquidador la persona que al efecto designe la junta de socios, con el voto favorable de los socios gestores y la mayoría absoluta de las cuotas de los comanditarios. Si no se obtuviere la mayoría expresada, los asociados delegan desde ahora, en el presidente de la Cámara de Comercio del domicilio social, la designación del liquidador.
Par. 2º. En el evento de liquidación de la sociedad, por cualquier causa, con anterioridad a la muerte de la totalidad de los gestores principales, corresponderá a éstos un porcentaje del patrimonio social a cada uno. Si a la fecha hubiere fallecimiento algunos de ellos el porcentaje que a éstos corresponde acrecerá al gestor sobreviviente. El reparto del saldo se hará entre los socios comanditarios, en proporción a sus aportes de capital.
Prohibiciones y obligaciones complementarias
Los socios, de común acuerdo, y en consideración al vínculo que los une y los objetivos de la sociedad por ellos conformada, y en orden a precautelar la integridad del patrimonio de la misma y su conformación, han resuelto establecer las siguientes prohibiciones y contraer, para con la sociedad, las obligaciones complementarias de que se da cuenta en la presente cláusula:
- La sociedad no podrá constituirse en fiadora, deudora o codeudora, de obligaciones de los socios o de terceras personas, salvo que de ello se reportare un beneficio manifiesto para ella y se aprobare por la junta de socios con el voto favorable de los socios gestores y el porcentaje del capital comanditario.
- Los socios no podrán gravar o dar en garantía su interés social en la sociedad sin la previa autorización de la junta de socios con el voto favorable de los socios gestores y el porcentaje del capital comanditario.
- Los socios se obligan a no constituirse en fiadores de obligaciones de terceros, por ningún concepto, sin la previa autorización de la junta de socios con el voto favorable de los socios gestores y el porcentaje del capital comanditario.
Cláusula compromisoria
Inspección y vigilancia social
Los socios comanditarios, se encargan del proceso de vigilancia e inspección del desarrollo de los negocios sociales y del accionar de los socios colectivos. Esto no quiere decir que los socios gestores no puedan participar de la inspección y vigilancia social.
En términos específicos, las facultades de inspección y vigilancia interna de la sociedad son ejercidas por los comanditarios. Dicha facultad puede ser ejercida en forma individual o por medio de revisoría fiscal. Si los comanditarios lo quieren, personal e individualmente, pueden inspeccionar en cualquier momento, por sí o por medio de un representante, los libros y documentos de la sociedad.
El sistema de revisoría fiscal permite un control permanente sobre toda y cada una de las actividades empresariales, sin que los socios comanditarios tengan que estar constantemente revisando los libros y papeles.
Autor:
Yerselis Redondo
