El Derecho

Es un conjunto de normas y principios, inspirados en las ideas de justicia y orden, que regulan la convivencia de una sociedad. Si no se cumplen de forma voluntaria, el Estado está legitimado para imponer dichas normas y principios, y sancionar su incumplimiento.

Características del Derecho

• Normatividad: El Derecho es un conjunto de normas de diferente rango que genera obligaciones o derechos para la ciudadanía.
• Bilateralidad: El derecho establece las reglas a partir de las cuales una sociedad resuelve sus conflictos, coordinando las acciones e intereses individuales con los colectivos y garantizando de este modo el orden social. No importa si individualmente estamos o no de acuerdo con las normas.
• Imperatividad: El derecho impone el seguimiento de unas determinadas conductas a todos los ciudadanos y ciudadanas, incluido el Estado. Todos estamos obligados a cumplir las normas establecidas.
• Coercibilidad: El Estado está legitimado para sancionar a la ciudadanía y a las organizaciones que no cumplen las normas jurídicas establecidas. El Estado, a su vez, puede ser también sancionado si incumple la ley.

Funciones del Derecho

• La orientación y el control de la conducta social: Cohesiona el grupo social estableciendo qué se debe hacer y qué se debe omitir. La transgresión conlleva sanciones.
• La resolución de conflictos e intereses: El Derecho proporciona los medios para resolver los conflictos de manera pacífica y justa mediante la aplicación de las mismas normas para todos.
• La promoción de la justicia y el bienestar de los ciudadanos: Porque no solo sanciona, sino también promueve derechos y valores para la convivencia en sociedad.
• La organización y la legitimación del poder social: Al definir la separación de poderes en una democracia.
• El cuidado y la mejora del funcionamiento de la justicia: Al definir la función del poder judicial para que actúe de manera eficiente.

Fuentes del Derecho: Sentido Formal y Principios

En sentido formal, las fuentes del derecho hacen referencia a los diferentes tipos de normas existentes, que son leyes, reglamentos, costumbres y principios. Se clasifican en fuentes directas (que pueden ser primarias o subsidiarias) y fuentes indirectas.

Principios de Aplicación de las Fuentes

• Principio de jerarquía normativa: Las fuentes del derecho no tienen el mismo rango, es decir, no comparten el mismo nivel de importancia.
• Principio de competencia: Se aplica cuando entran en conflicto normas de idéntico rango relacionadas entre sí y dictadas, o no, por órganos distintos.
• Principio cronológico: Se aplica cuando una nueva norma entra en conflicto con una norma anterior, siendo las dos del mismo rango.
• Principio de especialidad: Cuando una misma materia está regulada por dos normas distintas del mismo rango, se aplica de forma preferente la norma especial sobre la norma general, aunque sea posterior.

Fuentes Directas Primarias

Las fuentes directas son las normas escritas que proceden de los órganos con potestad para elaborar dichas normas: las Cortes Generales para las leyes y el Gobierno para los reglamentos. Son de carácter primario, ya que contienen la ley en sí mismas.

La Constitución

Es la primera fuente del derecho. Prevalece sobre todas las demás normas y sirve como primer punto de referencia sobre cualquier ordenamiento jurídico existente. En ella se regulan los derechos fundamentales y las libertades básicas de los ciudadanos españoles, así como los principios de actuación de los poderes públicos y la organización institucional y territorial del Estado. El Tribunal Constitucional es el encargado de garantizar la supremacía de la Constitución sobre el resto de normas y de defender los derechos fundamentales y las libertades de la ciudadanía.

La Legislación Comunitaria

Pertenecer a la Unión Europea (UE) implica una cesión de competencias. El derecho comunitario es una fuente del derecho español, teniendo preferencia sobre el propio derecho interno. Se diferencia entre:

• Tratados constitutivos de la UE: Conforman una fuente de primer nivel.
• Reglamentos: Tienen un alcance general y son de obligado cumplimiento, en todos sus elementos, por los estados miembros de la UE.
• Directivas: Son de obligado cumplimiento respecto al resultado que deben conseguir. Los estados deben adaptar la normativa nacional para conseguir los objetivos pretendidos por la directiva.
• Decisiones: Son obligatorias en todos sus elementos para los colectivos a los cuales van dirigidas.
• Recomendaciones y dictámenes: No son vinculantes.

Las Leyes Orgánicas

Se caracterizan por su contenido y su procedimiento de elaboración. Regulan el desarrollo de los derechos fundamentales y de las libertades públicas, aprueban los estatutos de autonomía y el régimen electoral general, y las demás previstas en la Constitución (art. 81). Para su aprobación, modificación o derogación requieren mayoría absoluta del Congreso de los Diputados.

Las Leyes Ordinarias

Todo lo que no sea objeto material de ley orgánica podrá ser regulado mediante ley ordinaria. La aprobación de una ley ordinaria requiere de mayoría simple en el Congreso.

Las Normas con Fuerza de Ley

El Gobierno puede dictar normas con rango de ley bajo las fórmulas de decreto ley y de decreto legislativo:

• Decretos Leyes: Son una alternativa a la lentitud de los trabajos parlamentarios. Se dictan en casos de extraordinaria y urgente necesidad, pero las comunidades autónomas no pueden utilizar esta fórmula. El decreto ley deberá ser ratificado por el Congreso en el plazo de los treinta días siguientes a su promulgación.
• Decretos Legislativos: Las Cortes Generales delegan en el Gobierno, de forma expresa, la elaboración de los decretos legislativos. Para ello es necesario establecer con precisión el objeto y el alcance de la delegación, así como el plazo para desarrollarla. Existen:
  • Los textos refundidos, que unifican y armonizan el contenido de varias leyes en una única norma.
  • Los textos articulados, que desarrollan los principios contenidos en una ley de bases.

  Se puede regular cualquier materia bajo esta fórmula, excepto la que corresponda en exclusiva a una ley orgánica. Para ser aprobados, los decretos legislativos siguen el procedimiento ordinario e informan antes al Consejo de Estado.

Los Reglamentos

Es una norma escrita procedente de la administración en virtud de sus competencias propias. Es una disposición administrativa de carácter general y de rango inferior a la ley. Se organiza según su administración:

• Administración del Estado:
  • Órgano competente: Consejo de Ministros, Presidente del Gobierno, Comisiones Delegadas del Gobierno, y los Ministros.
  • Forma de disposición: Real Decreto del Consejo de Ministros, Real Decreto del Presidente del Gobierno, Orden del Ministro de la Presidencia y Orden Ministerial.
• Administración Autonómica:
  • Órgano competente: Consejo de Gobierno, Presidente de la Comunidad Autónoma (CC. AA.) y Consejeros de las CC. AA.
  • Forma de disposición: Decreto del Consejo de Gobierno, Decreto del Presidente de la CC. AA., y Orden del Consejero de la CC. AA.
• Administración Local:
  • Órgano competente: Diputación provincial y Ayuntamiento.
  • Forma de la disposición: Ordenanzas y reglamentos (Diputación), Ordenanzas, reglamentos y bandos de alcaldes (Ayuntamiento).

Fuentes Directas Secundarias (Subsidiarias)

Las fuentes subsidiarias son fuentes del derecho directas no escritas.

• La Costumbre: Se refiere a las normas de conducta consideradas obligatorias por una sociedad, y que surgen por ser reiteradas y constantes. Se aplicará:
  • Solo si no hay una ley o un reglamento que regule una situación o un hecho.
  • Siempre que no sea contraria a la moral y al orden público.
  • Si se ha probado su existencia ante el tribunal.
• Los Principios Generales del Derecho: Son ideas y fundamentos que inspiran la elaboración de las leyes de una sociedad y que contribuyen a su correcta interpretación y aplicación.

Fuentes Indirectas

Complementan al ordenamiento jurídico. Dentro se encuentran:

• La Jurisprudencia: Del Tribunal Supremo, Tribunal Europeo de Derechos Humanos y Tribunal de Justicia de la Unión Europea. Son sentencias de estos Tribunales reiteradas con resoluciones idénticas sobre un mismo caso, que servirá como pauta interpretativa a los jueces y tribunales inferiores.
• Tratados Internacionales: Son acuerdos celebrados entre España y otros estados, o una organización internacional. Para que los tratados sean considerados una fuente del derecho, con rango de ley, es necesario que sean ratificados y publicados en el Boletín Oficial del Estado (BOE), formando parte del ordenamiento interno. Para su aprobación:
  • El Gobierno presenta el tratado primero al Congreso y luego al Senado.
  • Si el tratado requiere el mismo procedimiento que el utilizado con las leyes orgánicas, se necesita para su aprobación la mayoría absoluta de las cámaras.
  • Si el tratado es de carácter político o militar, o afecta a la integridad territorial del Estado o a los derechos y deberes fundamentales establecidos en la Constitución, se tramitan requiriendo para su aprobación la mayoría simple del Congreso y luego del Senado.
  • Para los tratados que no requieren autorización, solo es necesario informar a las cámaras de su conclusión.
• La Doctrina Científica: Son reflexiones sobre derecho de diferentes juristas reputados en la materia expuestas en sus obras que pueden servir como orientación para el legislador.

Jerarquía de los Reglamentos

Reglamentos Estatales (Gobierno)

De mayor a menor jerarquía:

• Reales Decretos: Dictados por el Gobierno o el Consejo de Ministros.
• Órdenes de las Comisiones Delegadas del Gobierno.
• Órdenes Ministeriales: Dictadas por los ministros en las materias propias de su departamento.
• Resolución, instrucción o circular: Dictados por las autoridades inferiores.

Reglamentos de las Comunidades Autónomas (CC. AA.)

De mayor a menor jerarquía:

• Decretos: Del Consejo de Gobierno o del Gobierno de la comunidad autónoma.
• Órdenes de los Consejeros de la comunidad autónoma.

Reglamentos de la Administración Local

• Reglamentos y ordenanzas: Elaborados por las diputaciones provinciales.
• Reglamentos, ordenanzas y bandos: Dictados por los ayuntamientos.

Publicación de las Normas Jurídicas

Para que una norma jurídica sea válida debe tener carácter público y notorio. Esto garantiza:

• Que la norma sea conocida por todos los ciudadanos y las ciudadanas, por lo tanto, aplicable.
• Que los textos publicados sean considerados oficiales y auténticos.

Boletín Oficial del Estado (BOE)

Es el diario oficial del Estado español, publicado por la Agencia Estatal BOE. En este boletín se publican no solo normas jurídicas aprobadas o modificadas, sino también los actos y anuncios oficiales que obligatoriamente han de comunicarse.

Boletín Oficial de la Comunidad Autónoma (BOCCAA)

Cada comunidad autónoma posee un diario oficial. En este boletín se publicarán tanto las principales actuaciones de las instituciones de la C. A. en cuestión como las disposiciones del Estado con especial incidencia en la región. Siguen la misma estructura que el BOE.

Boletín Oficial de la Provincia (BOP)

Se dan publicidad tanto a las disposiciones de carácter general y a las ordenanzas como a los actos, los acuerdos, las notificaciones, los anuncios, etc., de las distintas administraciones que operan en la provincia.

Diario Oficial de la Unión Europea (DOUE)

Es el boletín principal en el que se publica el derecho europeo. La Oficina de Publicaciones de la Unión Europea, con sede en Luxemburgo, es la encargada de publicar la normativa de la UE en los veintitrés idiomas oficiales. El DOUE se estructura en tres series:

• Serie L (Legislación): Para actos legislativos, no legislativos y otros actos.
• Serie C (Comunicaciones e informaciones): Con resoluciones, recomendaciones y dictámenes; comunicaciones, actos preparatorios, información y anuncios.
• Serie S (Suplemento al Diario Oficial de la Unión Europea): Principalmente para licitaciones públicas.

Derecho Mercantil

Es la rama del derecho privado encargada de regular quién realiza la actividad empresarial y la actividad comercial que desarrolla.

Normas Básicas y Características

• Es un derecho individualista, se centra en las relaciones de intercambio establecidas entre particulares.
• Es profesional, regula la actividad empresarial y protege los intereses de los empresarios y empresarias.
• Es un derecho progresivo, puesto que se debe ir actualizando en función de las nuevas necesidades.
• Es un derecho global o internacionalizado, debido a que las relaciones comerciales son cada vez más internacionales.
• Es consuetudinario, ya que es un derecho que se basa en las costumbres comerciales.

Derecho Civil

El derecho civil es la rama del derecho privado que regula los derechos de las personas, su patrimonio, sus relaciones familiares y de sucesión del patrimonio cuando un individuo fallece. El Código Civil regula todo lo relacionado con la personalidad física y jurídica de la figura del empresario, es decir, concreta quiénes pueden desarrollar la actividad comercial.

• Incluye como personas jurídicas las corporaciones, asociaciones y fundaciones de interés público reconocidas por la ley, así como las asociaciones civiles, mercantiles o industriales.
• Para las personas físicas, el requisito es tener capacidad de obrar. Se adquiere, siempre y cuando la persona no esté incapacitada legalmente, cuando esta alcanza la mayoría de edad o con dieciséis o diecisiete años si está emancipada o dispone de una autorización de los progenitores o tutores legales.

Formas Jurídicas

Persona Física

• Empresario Individual / Autónomo:
  • Capital mínimo: No necesita.
  • Responsabilidad: Ilimitada.
  • Socios: Solo el empresario (mayor de edad y con plena capacidad de obrar).
  • Tributación: IRPF.
  • Nombre: Libre.
  • Regulación: Código de Comercio (CCo) en materia mercantil, Código Civil (CC) en materia de derechos y obligaciones.
• Sociedad Civil:
  • Capital mínimo: No necesita.
  • Responsabilidad: Ilimitada.
  • Socios: Mínimo 2.
  • Tributación: IRPF (si no tiene objeto mercantil) o Impuesto sobre Sociedades (si tiene objeto mercantil y pactos no secretos).
  • Nombre: Nombre de la empresa + SCP (Sociedad Civil Particular).
  • Regulación: Código de Comercio (CCo) en materia mercantil, Código Civil (CC) en materia de derechos y obligaciones.
• Comunidad de Bienes:
  • Capital mínimo: No necesita.
  • Responsabilidad: Ilimitada.
  • Socios: Mínimo 2 comuneros.
  • Tributación: IRPF (atribución de rentas).
  • Nombre: Nombre libre + CB (Comunidad de Bienes).
  • Regulación: Código de Comercio (CCo) en materia mercantil, Código Civil (CC) en materia de derechos y obligaciones.

Persona Jurídica

• Sociedad Colectiva:
  • Capital mínimo: No necesita.
  • Responsabilidad: Ilimitada para socios colectivos; limitada al capital aportado para socios industriales (si existen).
  • Socios: Mínimo 2.
  • Transmisión: Se necesita el consentimiento de los demás socios (carácter personalista).
  • Nombre: Nombre y apellidos de los socios colectivos o de uno de ellos + «y compañía» o «y Cía» + SC.
  • Tributación: Impuesto sobre Sociedades.
  • Regulación: Código de Comercio (CCo).
• Sociedad Comanditaria:
  • Capital mínimo: No necesita.
  • Responsabilidad: Ilimitada para socios colectivos; limitada al capital aportado para socios comanditarios.
  • Socios: Mínimo 2 (al menos un colectivo y un comanditario).
  • Transmisión: Se necesita el acuerdo de los demás socios para transmitir la condición de socio.
  • Nombre: Nombre y apellidos de los socios colectivos o de uno de ellos + «y compañía» o «y Cía” + SenC o SCom.
  • Tributación: Impuesto sobre Sociedades.
  • Regulación: Código de Comercio (CCo).
• Sociedad de Responsabilidad Limitada (SL):
  • Capital mínimo: 1 euro. Mientras no alcance la cifra de 3.000€, se deberá destinar a la reserva legal, al menos, el 20% del beneficio del ejercicio, hasta que esta reserva sumada al capital social alcance la cifra de 3.000€.
  • Responsabilidad: Limitada al capital aportado.
  • Socios: Mínimo 1 (unipersonal).
  • Transmisión: La transmisión de participaciones es libre entre socios, y entre estos y su cónyuge, ascendientes y descendientes. Para transferir a terceras personas, hay que tener en cuenta las restricciones fijadas en los estatutos.
  • Tributación: Impuesto sobre Sociedades.
  • Nombre: Nombre elegido + SL.
  • Regulación: Real Decreto Legislativo 1/2010 (Ley de Sociedades de Capital), Orden JUS/3185/2010 (Estatutos-tipo).
• Sociedad Anónima (SA):
  • Capital mínimo: 60.000 euros (el 25% desembolsado en la fundación).
  • Responsabilidad: Limitada al capital aportado.
  • Socios: Mínimo 1 (unipersonal).
  • Transmisión: La transacción de las acciones es libre, facilitando la captación de socios y capital.
  • Tributación: Impuesto sobre Sociedades.
  • Nombre: Nombre elegido + SA.
  • Regulación: Real Decreto Legislativo 1/2010 (Ley de Sociedades de Capital).
• Sociedad Cooperativa:
  • Capital mínimo: Fijado en los estatutos.
  • Responsabilidad: Limitada, salvo que los estatutos dispongan lo contrario.
  • Socios: Cooperativas de primer grado: mínimo 3 socios. Cooperativas de segundo grado: mínimo 2 cooperativas.
  • Transmisión: Los socios pueden darse de alta y de baja libremente (capital variable).
  • Tributación: Impuesto sobre Sociedades (régimen especial).
  • Nombre: Nombre elegido + SCoop.
  • Regulación: Ley 27/1999 de Cooperativas, y legislación autonómica.
• Sociedad Laboral (SLL / SAL):
  • Capital mínimo: SLL: Mínimo 1 euro (participaciones). SAL: Mínimo 60.000 euros (acciones nominativas).
  • Límites de capital por socio: Ningún socio puede poseer más de 1/3 del capital social (salvo excepciones: constitución inicial con 2 socios, participación de entidad pública). La mayoría del capital social debe pertenecer a socios trabajadores.
  • Responsabilidad: Limitada al capital aportado.
  • Socios: Mínimo 2 en constitución, 3 a los 36 meses.
  • Transmisión: SLL: Se necesita acuerdo para transmitir participaciones. SAL: La transmisión de acciones es libre (con derechos preferentes para socios trabajadores).
  • Tributación: Impuesto sobre Sociedades.
  • Nombre: Nombre elegido + SLL o SAL.
  • Regulación: Ley 44/2015 de Sociedades Laborales y Participadas.

Otros Actores Relevantes

Notarios

Son funcionarios públicos, expertos en derecho, cuya función es dar fe pública de determinados hechos y controlar la legalidad de los documentos dentro del ámbito privado.

Registro Mercantil

Son oficinas públicas dependientes del Ministerio de Justicia, a cargo de Registradores Mercantiles (funcionarios públicos), que inscriben los actos relativos a la constitución, el funcionamiento ordinario de la empresa, las modificaciones sustanciales o las bajas tanto de las sociedades mercantiles como de los empresarios individuales. Dan fe de la autenticidad y la veracidad de la información. El hecho de inscribir a las empresas otorga seguridad jurídica, da publicidad a los datos jurídicos y económicos de las sociedades y demás personas inscritas para que puedan ser conocidos por las personas o las empresas que contraten con ellos. Las terceras personas pueden acceder a esta información solicitando:

• Una nota simple: Una copia de los asientos y documentos depositados en el Registro. Su valor es informativo.
• Un certificado: Con el que acreditar el contenido de los asientos del Registro, certifica la autenticidad del contenido de estos.

Registro de la Propiedad

Son oficinas públicas dependientes del Ministerio de Justicia, a cargo de Registradores de la Propiedad (funcionarios públicos), que llevan a cabo la inscripción o anotación de los actos y los contratos relativos al dominio y demás derechos reales sobre bienes inmuebles, dando publicidad de ello. Dan fe de la autenticidad y la veracidad de la información. Las empresas interesadas en adquirir un inmueble pueden acceder a la información solicitando:

• Una nota simple del bien inmueble: Con valor informativo del contenido de los asientos del Registro.
• Una nota simple de localización de propiedades.
• Un certificado de inmueble: Que contiene la titularidad y todas las cargas o gravámenes existentes sobre la finca en el momento actual, o que certifica la veracidad o la autenticidad del contenido de los asientos del Registro.