Concepto de Derecho

Derecho: Son normas fabricadas por los hombres para regir las relaciones sociales de una comunidad política en cierto lugar y en una época determinada, las cuales se refieren a valores y están sometidas y apoyadas por el poder público.

Características del Derecho Romano

• La Realeza
• La República
• El Principado o la Diarquía
• La Monarquía absoluta

Periodización del Derecho Romano

Según May

• Período del Jus Civile, desde el origen hasta Augusto.
• Período del Jus Gentium, desde Augusto hasta Justiniano.

Según Bofante

• Derecho del Estado-Ciudad o Quiritario.
• Derecho del Estado Romano Itálico o del Derecho de Gentes.
• Derecho Romano Helénico.

Según Hugo

• Infancia
• Juventud
• Virilidad
• Vejez

Importancia del Derecho Romano

El estudio del derecho romano reviste una gran importancia por ser:

• El más conocido, por sus numerosas fuentes, tanto del conocimiento como de producción.
• Es el más interesante por su evolución, comienza para un pequeño pueblo y termina por ser para un gran imperio.
• Es el más completo y extenso, nace el siglo VII antes de Cristo hasta el siglo VI después de Cristo.
• Constituye la base fundamental de la formación jurídica ya que su estudio tiende hacia el ideal de perfección, tratando de equiparar al derecho positivo del derecho natural, tomando en cuenta la opinión de filósofos y dirigentes religiosos cristianos. Se adapta a las variaciones sociales, económicas y políticas, enriqueciéndose con el aporte de sus fenómenos.
• Influencia en la mayoría de legislaciones modernas que se basan en sus obras y principios por su gran lógica y el profundo análisis deductivo.

Ley de las XII Tablas

Es una codificación del derecho consuetudinario vigente. Atendiendo una inspiración de Terentilio Arsa, tres patricios viajaron a Grecia a estudiar legislaciones de las ciudades griegas.

Fuentes del Derecho Romano

Concepto: Son elementos que nos permiten reconstruir el proceso de formación del derecho romano a través de sus épocas históricas. Entre las muchas clasificaciones que existen, las dividiremos en fuentes directas o jurídicas y fuentes indirectas extrajurídicas. Las primeras son acciones humanas creadoras y aplicadoras de normas jurídicas. Podemos citar como ejemplo la Ley de las XII Tablas, las Institutas de Gayo y de Justiniano, los cinco libros de las sentencias de Paulo, el único de las reglas de Ulpiano, fragmentos de Papiniano, la gramática de Dositeo, la fragmenta vaticana, la “Colatio legum mosaicorum et romanorum”, la consultatio veteris, el libro de derecho Sirio – Romano, el “corpus juris civilis” y muchas más.

Fuentes Directas o Jurídicas

• La Ley de las XII Tablas.
• Las Institutas de Gayo y de Justiniano.
• Los cinco libros de las sentencias de Paulo.
• El libro único de las reglas de Ulpiano.
• Fragmentos de Papiano.
• La gramática de Dositeo.
• La fragmenta vaticana.
• El libro de derecho Sirio-Romano y muchas más.

Fuentes Indirectas o Extrajurídicas

No son derecho, son también creaciones humanas, pero en alguna forma se refieren a él, ayudando a fijarlo históricamente en el espacio y en el tiempo. Podemos citar como ejemplos:

• Las obras de los gramáticos.
• Etimologistas.
• Retóricos.
• Oradores.
• Filósofos (Flacco, Valerio, Probo y Verrio).
• Literatos como Plauto y Terencio.
• Obra de los padres de la iglesia (como Lactancio y San Isidro de Sevilla).
• La Epigrafía (lectura en piedra y mármol).
• La Papirología.
• La Ostraka (lectura de restos de vasos) y muchas más.

Fuentes de Producción

Son aquellas que producen directamente las normas jurídicas y están compuestas por el derecho escrito.

La Costumbre

Consiste en la repetición del uso. El estudio de esta fuente trae aparejado el problema del origen del derecho. En los orígenes de todo pueblo fue la costumbre lo que consagró la práctica jurídica diaria, la que impuso un “modus vivendi” (modo de vivir) que se hizo imprescindible a todos.

La Ley

Las leyes son las decisiones votadas por el pueblo en los comicios según la fórmula propuesta por un magistrado senador. Se distinguen las leyes curiales votadas por el pueblo reunido en comicios por curias, y las leyes centuriales votadas por el pueblo reunido en centurias, a partir de Servio Tulio, pero sin hacer desaparecer las primeras. Toda ley debía ser aprobada por el senado.

Senadoconsulto

Medida legislativa emanada del senado. Aparece con el principado, en vez de limitarse a aprobar las leyes votadas en los comicios, o dirigir órdenes a los magistrados para adicionar o modificar el derecho vigente, constituye el derecho por vía de senadoconsulto.

Edicto de los Magistrados

El derecho honorario o pretoriano es el que resultaba del edicto de los magistrados y principalmente del Edicto del Pretor. Conforme a Papiniano tenía un triple objeto: aplicar, completar y corregir el derecho.

El pretorio se creó por las leyes licinianas, que concedieron a la plebe acceso al consulado, por lo que la administración de justicia fue separada de esta magistratura. Se creó primero el pretor Urbano y luego el pretor peregrino. En el bajo imperio se crearon un gran número de pretores especiales: de la tutela, del fideicomiso, etc.

Constituciones Imperiales

Eran medidas legislativas dictadas por el emperador. En vez de hacer que el senado votara “Oratio Principis”, él mismo dictó las leyes.

Obra de Justiniano

1. Código Antiguo: Obra de 10 jurisconsultos nombrados por Justiniano para revisar los Códigos anteriores y sus Constituciones, eliminando la caída de desuso y agregando las posteriores.
2. Digesto o Pandectas: Compilación y resumen de las obras de los jurisconsultos antiguos. El encargo fue hecho al “questor sacri palatti” Triboniano e integrada por 4 profesores, 11 abogados de Constantinopla y 1 funcionario denominado “comes sacrum largitatum”. Más de dos mil libros fueron reducidos a cincuenta divididos en títulos y estos en fragmentos, numerados y con el nombre de los autores. Fue promulgado mediante la Constitución “Tanta” en el año 533.
3. Las Institutas: Encomendada también a Triboniano, con el objeto de facilitar el estudio a los alumnos del Derecho de la Universidad de Constantinopla, consta de cuatro libros y contiene fragmentos del digesto y de la obra de Gayo.
4. Código Nuevo: Es la edición revisada del antiguo Código, nutrido por la agregación de las Constituciones posteriores a su publicación. Son doce libros y el trabajo correspondió a Triboniano acompañado de cuatro jurisconsultos.
5. Novelas: Recopilación de Constituciones dictadas por Justiniano, con posterioridad a los trabajos precedentes, fueron hechos a la muerte de Justiniano y no fue oficial.

Corpus Juris Civilis

Formado por las obras de Justiniano, algunos antecesores, esencialmente Gayo, Paulo y Ulpiano y la obra de los sucesores Justino II y Tiberio II. La Expresión “Corpus Juris Civiles”, fue usada por primera vez en 1583, por Diominio Godofredo, especialmente para distinguirlo del “Corpus iuris canonici” según criterio de los glosadores. La agrupación de la obra tiene carácter científico.

El Sujeto de Derecho

Personas

La palabra persona y el concepto expresado por este vocablo, tuvo su sede principal en el Derecho. Etimológicamente significa “Personar”, sonar fuerte, resonar y se identifica con las máscaras que en la escena teatral clásica, utilizaban los actores para cubrir su rostro y también para dar asonancia especial a la voz.

Clasificación de las Personas

• Personas Físicas: Las que presentan signos característicos de humanidad.
• Personas Morales: Son creaciones ideales y a las cuales la ley les reconoce capacidad de derecho, ya que no poseen capacidad de hecho y por tanto actúan jurídicamente por medio de representantes.

Sujeto de Derecho

En Roma son sujetos de derecho todas aquellas personas que pueden tener derechos y ejercerlos, o sea los dotados de capacidad jurídica.

La personalidad jurídica conlleva la existencia en el sujeto de dos requisitos:

1. Una capacidad de Derecho: Es el conjunto de condiciones requeridas por la ley para ser titular de un derecho y necesariamente debe poseer tres elementos: El Status libertatis, el Civitatis.
2. El Status Familiae: Es decir ser Sui Juris único que puede adquirir derechos y ejercerlos, todos los demás, con excepción de los esclavos; que son cosa; serán personas, pero no sujetos de derecho.
3. Una Capacidad de Hecho: Es el conjunto de condiciones requeridas por la ley para poder ejercitar los derechos de que se es titular. La capacidad de hecho se determina por vía de excepción, son incapaces de hecho, aquellos que la ley señala como tales.

Capacidad Referente a la Existencia Humana

En la Roma antigua, atendiendo tal vez al grado de superstición o tal vez al conocimiento de las experiencias ocurridas y transmitidas, para que un procreado sea reconocido como humano debe cumplir ciertos requisitos:

• Es preciso que el feto sea separado totalmente del claustro materno.
• Es necesario que el nacimiento sea con vida.
• Se requiere que el parto sea perfecto.
• Que tenga forma humana.

Comienzo de la Existencia

La existencia de la persona física comienza con el nacimiento, pero como lo veremos posteriormente, aún antes de nacer, las personas concebidas pueden adquirir derechos.

Dos teorías tratan, desde Augusto, las condiciones que debe reunir un recién nacido para poder adquirir derechos: la Escuela Proculeiana sostiene que el niño debe llorar al nacer, lo que elimina el derecho a un niño que nace sin voz; la Escuela Sabiniana por el contrario manifiesta que un niño mudo de nacimiento, al nacer vivo es capaz de adquirir derechos. Justiniano convalidó la opinión de la Escuela Sabiniana.

El Nasciturus

Con motivo de los problemas sucesorales de un concebido, los romanos establecieron el siguiente principio “infans conceptus pronato habertur quote de conmodis ejes agitar”: no es necesario que el feto nazca y que nazca vivo para adquirir derechos. El feto en el vientre de la madre se considera como nacido para todo aquello que le favorezca en virtud de una ficción jurídica.

Fin de la Existencia

El fin de la existencia de una persona puede producirse por dos causas:

• La Muerte. La cual consiste en la cesación de la actividad biológica de un individuo y trae como consecuencia la apertura de la sucesión, la extinción de la patria potestad, y el inicio del culto a la persona del difunto y a los sitios de su sepultura.
• La Esclavitud. La cual consiste en la muerte civil del individuo. La persona es despojada de toda personalidad, extinguiéndose sus derechos civiles y políticos y pasando a la condición de cosa.

La Patria Potestad

Patria Potestad: Es el poder que tiene el jefe de familia sobre los miembros de su familia, es una institución del derecho civil que solo puede ejercer el ciudadano romano sobre los descendientes también ciudadanos romanos.

El Pater Familiae, es el jefe vitalicio de la domus. Patria deriva de patrius o relativo al padre y potestas significa poder, fuerza. El poder del padre de familia es tan absoluto que en el derecho arcaico se le llama patria majestias, patria majestuosa.

Características de la Patria Potestad

1. Establecida en interés de quien la ejercía. Él tenía todos los derechos y los sometidos tenían para con él todos los deberes. Es el dueño absoluto de todas las personas colocadas bajo su autoridad, pudiendo excluir a cualquier miembro de su familia por emancipación o hacer ingresar algún extraño por adopción.
2. Era perpetua, no se modifica en razón de la edad ni del matrimonio de los hijos.
3. Corresponde siempre a un varón, de mayor edad, ciudadano romano.
4. Nunca corresponde a la madre.
5. Implica la idea de Soberanía doméstica.

Adquisición de la Patria Potestad

La principal fuente de la potestad paterna es la justae nuptiae o justum matrimonium, pero pueden establecerse además por adopción y bajo los emperadores cristianos por legitimación.

Efectos sobre la Persona

Por las atribuciones concedidas a la patria potestad sobre las personas, el pater familiae tenía los siguientes poderes:

1. De vida, muerte y castigos corporales sobre los hijos, que subsistió desde el derecho antiguo y más o menos hasta el año 375 después de Cristo. El derecho a condenar a muerte a los hijos mayores fue considerado por el derecho clásico como un delito, pues sobre su vida, deberían decidir los magistrados.
2. De vender a los hijos en esclavitud, poder que fue absoluto en el imperio, salvo la venta ficticia efectuada en la emancipación o en la adopción, pues la venta de recién nacidos persiste según Gayo, hasta la época del bajo imperio.
3. El derecho a vetar los matrimonios de sus hijas, hijos y nietos.
4. El derecho a obligar a sus hijos y nietos a divorciarse.
5. El derecho a abandonar al hijo. Constantino dispuso que el hijo abandonado fuese esclavo de quien lo recogía. Justiniano dispuso que el abandonado fuese libre, sui juris e ingenuo.
6. Derecho de emancipar, ceder un hijo a otra persona, la manera de mancipatio. Acto temporal para que el adquiriente aprovechara los servicios del hijo. También podía darlo como garantía al acreedor. Dioclesiano la prohibió como venta, garantía o donación.

Efecto sobre los Bienes

El poder se ejerce también sobre las cosas. Todas sus adquisiciones y las de los miembros de su familia se concentran en un patrimonio único sobre el cual el pater familiae ejerce durante toda su vida derechos de propietario. Así podemos asentar algunos derechos que inciden directa o indirectamente sobre los bienes:

1. El derecho a nombrar tutores para sus hijos y para su mujer, después de su muerte.
2. El derecho a nombrar un heredero “heres”, y además un heredero para su heredero después de muerto este, si muere antes de tener la edad para hacer testamento (substitución pupilar).
3. El derecho a recuperar un hijo o nieto detenido por deudas y de abandonarlos cuando causen daños a una tercera persona (abandono noxal).
4. El derecho a demandar y cobrar por daños contra algún miembro de su familia.
5. El derecho a adquirir todos los bienes y créditos obtenidos por actos celebrados por sus hijos o nietos.

Los Peculios

Quedaban exceptuados del principio de pertenencia al padre ciertos bienes que integraban los peculios y que abordaremos a continuación:

1. Peculium profectitium
2. Peculium Castrense
3. Peculium quasi castrense
4. Bona Adventitia

El Matrimonio

El matrimonio en Roma es una institución social con relevancia jurídica que consiste en un status de convivencia de dos personas de sexo opuesto con la voluntad de ser marido y mujer y constituir una sociedad doméstica.