Características Diferenciales del Derecho Internacional Privado en Inglaterra

Regulación en el Common Law con escasos ejemplos de codificación legislativa.

• Domicilio vs. nacionalidad: El domicilio en el Common Law es el principal punto de conexión en materias de estatuto personal. En el Civil Law lo es la nacionalidad a partir del Código Civil de 1804 y la codificación italiana de 1865. La residencia habitual es un concepto fáctico utilizado por los Convenios de la Conferencia de la Haya y en los instrumentos de Derecho Internacional Privado de la Unión Europea.
• Históricamente ha habido una influencia estatutaria holandesa: el principio de soberanía deriva de un mayor territorialismo o tendencia a la aplicación de la ley del foro a todos los que se encuentren físicamente presentes en el ámbito espacial del ejercicio de la jurisdicción, tendencia que es mitigada en virtud de un deber de cortesía hacia otras naciones y por la necesidad de reconocer eficacia a actos y negocios jurídicos ocurridos en el extranjero que deban considerarse ya adquiridos, y por lo tanto, puedan entenderse ya consolidados.
• Hay una mayor tendencia a la aplicación de la lex fori incluso en materias tradicionalmente consideradas de estatuto personal, como por ejemplo la ley aplicable al divorcio.
• La flexibilización como puntos de conexión es el centro de gravedad en la determinación de la ley adecuada al contrato.

Características Diferenciales del Derecho Internacional Privado en Estados Unidos

• El Derecho Internacional Privado es derecho de cada estado, no federal y es derecho de origen jurisprudencial: State Common Law (Solo Louisiana y Oregón han conseguido codificar legislativamente su Derecho Internacional Privado).
• Incluso los tribunales federales que son los competentes en casos de “diversity of citizenship” (situaciones que otorga competencia al sistema judicial federal paralelo al estatal a opción del demandante o demandado), deben aplicar el Derecho Privado de donde estén situados. Naturalmente también aplicarán las normas de Derecho Internacional Privado del Estado en el que estén situados y la norma de conflicto del estado donde se sitúa al tribunal federal.
• Existe un mayor grado de constitucionalización del Derecho Internacional Privado con límites federales establecidos por la jurisprudencia del Tribunal Supremo sobre el Derecho Internacional Privado de cada Estado:
  • Due Process Clause: La V enmienda limita la competencia judicial de cada Estado a las situaciones que tengan un suficiente contacto con el mismo, y delimita la aplicación de la ley aplicable a una que tenga una “suficiente relationship” con el caso.
  • Full Faith and Credit Clause: El art. 5 de la Constitución Federal ordena el reconocimiento y ejecución de sentencias de otros Estados de los Estados Unidos, con las condiciones que cada Estado pueda establecer.
• Flexibilización y materialización de soluciones en la jurisprudencia de cada Estado: Americanos tienden a crear sus propios conceptos, técnicas de solución de conflictos de Derecho Internacional Privado. Son innovadores, proponen teorías novedosas como “American conflicts revolutions”.
• Segunda reafirmación sobre el conflicto de leyes de 1971: Metodología flexible basada en principios generales y listas de contactos relevantes para cada materia, en lugar de la doctrina de los derechos adquiridos contenida en la primera reafirmación de 1934.
• Existencia de la legislación uniforme en materia de Derecho Internacional Privado.

Derecho Interregional

Deben incluirse en Derecho Internacional Privado los conflictos internos o interregionales, pero con matices: especialidades constitucionales de los Estados plurilegislativos.

Conflictos Interestatales en Estados Unidos

El objeto del Conflicto de Leyes en Estados Unidos es fundamentalmente los casos interestatales, aunque también se refiere a los casos internacionales. La regulación del derecho privado, incluso el Derecho Internacional Privado es derecho estatal y no federal. Existe jurisprudencia del Tribunal Supremo de los Estados Unidos que es limitativa del Derecho y de la jurisprudencia de cada Estado en la materia.

Canadá y Australia

Son estados federales donde igualmente son las situaciones interestatales la parte esencial del Derecho Internacional Privado, correspondiendo a las provincias la competencia en materia de Derecho Privado y de Derecho Internacional Privado, con sujeción a los límites constitucionales y a la jurisprudencia de sus Tribunales Superiores.

Reino Unido (Inglaterra y Gales, Escocia e Irlanda del Norte)

Su Derecho Internacional Privado difiere en Inglaterra, Escocia e Irlanda del Norte. Respecto a las situaciones con Escocia, el Derecho Internacional Privado Escocés está formado principalmente por la jurisprudencia del derecho escocés: Scots Common Law, pero el Parlamento Escocés ha recuperado la competencia legislativa. Se produce una ratificación de convenciones internacionales por Reino Unido, con decisiones concretas sobre el alcance territorial de los efectos de ratificación, es decir, si resultan de aplicación también para Escocia e Irlanda del Norte.

España

Presupuestos constitucionales de la plurilegislación civil en España:

• Art. 149.1.8 CE: “Legislación civil, sin perjuicio de la conservación, modificación y desarrollo por las Comunidades Autónomas de los derechos civiles, forales o especiales, allí donde existan.”
• Sentencia del Tribunal Supremo 31/2010 sobre Estatuto Catalán, art. 129: Corresponde a la Generalitat la competencia exclusiva del estado en materia de derecho civil, con la excepción de las materias que la CE atribuye al Estado.

Derecho Interregional (Continuación)

Antecedentes Históricos: Siglo XIX, Codificación Civil 1889

• Derechos históricos de diferentes reinos de la monarquía española se mantienen tras los Derechos de Nueva Planta de 1714, menos en Valencia, aunque aplicados por tribunales de monarquía española.
• Durante la mayor parte del Siglo XIX ausencia de codificación civil, subsistencia de derechos forales.
• España de la restauración: codificación civil 1889: victoria de los nacionalismos con la subsistencia de derechos forales, previstos como apéndices al Código Civil.

Derechos Civiles Especiales en la Actualidad

• Galicia: ley de derecho civil 2006.
• País Vasco: ley 5/2015 de derecho civil vasco.
• Navarra: fuero nuevo 1973.
• Aragón: código del derecho foral 2011.
• Cataluña: Código Civil 2002: no es un Código Civil completo porque naturalmente no se pueden regular las materias que son competencia exclusiva del Estado. El estado presentó en mayo de 2017 un recurso de inconstitucionalidad contra el libro VI del Código Civil de Cataluña; por invadir la competencia exclusiva del estado en materia civil, regular materias no reguladas previamente en el Derecho Civil Catalán e invadir la competencia exclusiva del estado sobre la legislación mercantil.
• Islas Baleares: compilación del derecho civil de 1990.
• Comunidad Valenciana: Sentencia del Tribunal Constitucional 82/2016 sobre la ley valenciana de régimen económico material y otras posteriores. Falta de competencia de la comunidad Valenciana para regular la materia. Han sido estimadas inconstitucionales las leyes de derecho civil valenciano por invadir competencias estatales, al no poder el estatuto de valencia atribuir competencias más allá de la vinculación o conexidad con el derecho consuetudinario valenciano. Esta sentencia no afecta a las situaciones jurídicas de aplicación del derecho autonómico.

Solución de Conflictos de Leyes Interregionales

Dispersión Formal del Derecho Internacional Privado

La dispersión de fuentes de Derecho Internacional Privado en el derecho autónomo español se divide en cuatro:

1. La competencia judicial internacional regulada en los art. 21-25 LOPJ.
2. La ley aplicable son los art. 8-16 CC, la ley de jurisdicción voluntaria art. 10 y normas de conflicto incluidas en legislación especial.
3. El reconocimiento y ejecución de decisiones: Art. 41-61 de la ley 29/2015 de cooperación jurídica internacional en materia civil que deroga los art. 951-958 LEC 1881.
4. La cooperación judicial civil internacional y el régimen del proceso con elementos extranjero, ley 29/2015 de cooperación jurídica en materia civil y LEC 2000, se solicita la ayuda para la realización de un acto procesal.

El Modelo Disperso en el Derecho Internacional Privado Comparado

• En Francia el número de normas de rango legislativo es muy bajo, de manera que la jurisprudencia debe asumir una función mayor que la inicialmente previsible en un modelo codificado.
• En Alemania EGBGB (código civil alemán) y ZPO (Ley de Enjuiciamiento Civil alemana) para ley aplicable.
• También los nuevos Códigos Civiles de Rusia y Holanda contienen nuevas regulaciones sobre el conflicto de leyes, pero las cuestiones jurisdiccionales se dejan para las legislaciones procesales, es decir, la regulación de los conflictos de leyes escapan del Código Civil.
• En otros países existen nuevas legislaciones especiales de Derecho Internacional Privado, pero sólo en referencia al conflicto de leyes como son Polonia, China o Japón. Las cuestiones procesales se regulan en otros textos legislativos.
• El Common Law Inglaterra junto al Common Law de origen jurisprudencial existen leyes especiales sobre el conflicto de leyes y legislación civil internacional.
• Existen países con una nueva tendencia en derecho comparado, que es tener códigos de Derecho Internacional Privado como son: Austria, Suiza, Italia, Bélgica y Bulgaria.

Problemas de Delimitación de Convenios Internacionales en Competencia Judicial Internacional

Existe primacía del texto convencional frente a la norma interna o autónoma, es decir, contenida en el derecho español.

La comprobación de ámbitos de aplicación material, temporal y espacial de convenios internacionales se divide en tres:

1. El ámbito material de aplicación y su interpretación internacional y uniforme.
2. La fecha de entrada en vigor y disposiciones transitorias.
3. Los convenios internacionales de aplicación universal o erga omnes frente a los convenios de aplicación inter pares.

La Interacción entre Convenios Internacionales sobre la Misma Materia

• Las cláusulas expresas de compatibilidad o incompatibilidad del convenio posterior respecto del convenio anterior. Determina si los convenios anteriores pueden seguir siendo de aplicación respecto de Estados que no han ratificado el último convenio. Incluso trata de convenios erga omnes, cabe disponer excepciones limitativas en esa cláusula de compatibilidad en favor del convenio anterior.
• Las cláusulas sobre régimen más favorable. Ejemplo el ámbito de exequátur.
• Otros criterios serán: los convenios posteriores prevalecen sobre el anterior entre mismos Estado contratantes, la especialidad frente a generalidad; y prioridad del texto convencional más acorde con la protección de derechos fundamentales.

Problemas de Delimitación de las Fuentes del Derecho Internacional Privado de la Unión Europea y Convencional

Existe primacía y efecto directo de libertades fundamentales y principios generales del derecho comunitario.

Los legisladores nacionales pueden seguir legislando en este sentido, pero si hay un reglamento europeo, este tiene primacía.

• No puede haber discriminación por razón de nacionalidad existen Sentencias como la STTJCE Bookhalfa 1996 o la STTJCE 1993 donde el tribunal entendía que no se puede aplicar a demandantes de Estado miembros.
• La libre circulación de personas de personas en lo relativo al nombre de las personas físicas ST TJCE García Avello 2003 y Grunkin-Paul 2008.
• Libertad de establecimiento para la apertura de sucursales y el traslado de sede social de sociedades hacia otros Estados miembros.
• Principio de control conforme a la ley de origen o ley de origen, y reconocimiento recíproco en cuanto a la libertad de establecimiento y prestación de servicios.
• Importancia de la unificación y armonización del derecho internacional privado de los Estados miembros mediante reglamentos y directivas y de la determinación de su ámbito espacial de aplicación en relación con terceros Estados.
• Eficacia de los reglamentos unitarios comunitarios: reglamento en materia de transporte, libre competencia y Protección de Datos personales.
• Eficacia de las directivas comunitarias: posible eficacia directa y horizontal en caso de no transposición, responsabilidad patrimonial del Estado en caso de falta de transposición o transposición defectuosa, interpretación del derecho nacional conforme a las directivas comunitarias.
• Ámbitos del derecho privado europeo: directivas y jurisprudencia del TJUE:
  • Derecho del consumo como cláusulas abusivas, garantías de bienes de consumo, crédito hipotecario, etc.
  • Agencia comercial.
  • Comercio electrónico, firma electrónica.
  • Derecho de daños: responsabilidad del fabricante por productos.

Problemas de Delimitación de las Fuentes del Derecho Internacional Privado de la Unión Europea y Convencional (Continuación)

Creación de un código de derecho privado europeo: El Código Civil europeo contendrá los principios del contrato de leyes europeo, el borrador de referencia del marco común y la propuesta de reglamento sobre compraventa europea como instrumento opcional en 2011 para las compraventas transfronterizas.

Derecho Interregional (Continuación)

• Art. 149.1.8 CE: competencia exclusiva del estado sobre conflicto de leyes: Normas de conflicto: No son solo normas de conflicto, sino también la regulación de la vecindad civil, y tampoco cabe que el legislador autonómico introduzca normas unilaterales sobre ámbito de aplicación del derecho autonómico.
• Solución de conflicto de leyes interregionales. Art. 16 CC: remisión a los artículos 8-12 CC con algunas especialidades: la vecindad civil sustituye a la nacionalidad, no se aplicará lo relativo a la calificación, reenvió y orden público. El art. 16.3 es una regla especial para el régimen económico matrimonial de los españoles.