La Costumbre Mercantil (Artículo 4°)

La costumbre mercantil se define como la repetición constante y uniforme de una norma de conducta por los miembros de una comunidad, con la convicción de que responde a una necesidad jurídica. Específicamente en el ámbito comercial, se refiere a los actos de comercio y presenta diferencias significativas con la costumbre en el derecho civil:

Diferencias entre Costumbre Mercantil y Civil

1. Fuente del Derecho: En derecho civil, la costumbre solo constituye derecho cuando la ley se remite a ella (a favor de la ley). En derecho comercial, la costumbre suple el silencio de la ley (según el artículo 4° del Código de Comercio).
2. Función Interpretativa: La costumbre mercantil también sirve para determinar el sentido y alcance de las palabras utilizadas en una ciencia o arte (artículo 6° del Código de Comercio).
3. Prueba de la Costumbre: El Código de Comercio contiene normas sobre la prueba de la costumbre (artículo 5°), a diferencia del derecho civil.

La Costumbre en el Código de Comercio

El Código de Comercio chileno aborda la costumbre en sus artículos 4°, 5° y 6°. El artículo 4° establece los requisitos para que la costumbre supla el silencio de la ley. Estos requisitos son:

• Uniformidad: Los hechos que la constituyen deben ser uniformes.
• Publicidad: Deben ser públicos (no privados).
• Ámbito Geográfico: Deben ser ejecutados en la República o en una localidad determinada.
• Reiteración Temporal: Deben reiterarse por un largo espacio de tiempo.

Actos de Comercio: Cuestiones Preliminares

1. Autonomía de la Voluntad

La doctrina señala que las partes no pueden, por su propia voluntad, otorgarle carácter mercantil a un acto. Las consecuencias de que un acto sea considerado mercantil son de orden público, por lo que la autonomía de la voluntad no aplica.

2. Principio de la Accesoriedad

Este principio, reconocido por Julio Olavarría Ávila, indica que un acto puede ser considerado civil o mercantil dependiendo de si accede o garantiza una actividad o acto de esa naturaleza. La accesoriedad en materia mercantil es más amplia que en materia civil, ya que incluye una accesoriedad de tipo económica, no solo la garantía de obligaciones (ej: prenda, hipoteca).

3. Fuente Legal

La base legal de la teoría de la accesoriedad se encuentra en los artículos 1° y 3° n°1 inciso 2° del Código de Comercio. El artículo 1° considera la accesoriedad civil (obligaciones de no comerciantes para asegurar obligaciones comerciales). El artículo 3° n° 1° inciso 2° considera la accesoriedad económica.

4. Actos Mixtos o de Doble Carácter

Son aquellos actos que son civiles para una de las partes y mercantiles para la otra. El artículo 3° inciso 1° del Código de Comercio consagra este principio.

Actos de Comercio en la Legislación Chilena (Artículo 3°)

El Código de Comercio no define el acto de comercio, pero la doctrina lo describe como un «acto de intermediación ejecutado con ánimo de lucro y cuyo objeto es la circulación de la riqueza». El artículo 3° enumera los actos de comercio, que se pueden clasificar de la siguiente manera:

Clasificación de los Actos de Comercio

Se distinguen actos de comercio terrestres (números 1° al 12 inclusive y el 20) y marítimos (números 13 al 19). Los actos sobre agua dulce se consideran terrestres.

1. Actos de Comercio Terrestres

Se subclasifican en:

a) Según la Intención: (n^os 1 a 4 del art. 3):

1.° La compra y permuta de cosas muebles, hechas con ánimo de venderlas, permutarlas o arrendarlas en la misma forma o en otra distinta, y la venta, permuta o arrendamiento de estas mismas cosas.

2.° La compra de un establecimiento de comercio.

3.° El arrendamiento de cosas muebles hecho con ánimo de subarrendarlas.

4.° La comisión o mandato comercial.

b) Realizados por Empresas: (n^os 5 a 9 y 20 del art. 3):

5.° Las empresas de fábricas, manufacturas, almacenes, tiendas, bazares, fondas, cafés y otros establecimientos semejantes.

6.° Las empresas de transporte por tierra, ríos o canales navegables.

7.° Las empresas de depósito de mercaderías, provisiones o suministros, las agencias de negocios y los martillos.

8.° Las empresas de espectáculos públicos, sin perjuicio de las medidas de policía que corresponda tomar a la autoridad administrativa.

9.° Las empresas de seguros terrestres a prima, inclusas aquellas que aseguren mercaderías transportadas por canales o ríos.

20.° Las empresas de construcción de bienes inmuebles por adherencia, como edificios, caminos, puentes, canales, desagües, instalaciones industriales y de otros similares de la misma naturaleza.

c) Formales: Siempre son de comercio, independientemente de la persona y el ánimo (art. 3 n°10).

d) Según la Intermediación: (n^os 11 y 12 del art. 3):

11.° Las operaciones de banco, las de cambio y corretaje.

12.° Las operaciones de bolsa.

2. Actos de Comercio Marítimos

Todos los actos marítimos son de comercio (Nº 13 al 19), como se desprende del Nº 16, que considera comerciales todos los contratos «(…) concernientes al comercio marítimo».

Comerciantes

El artículo 7° del Código de Comercio define al comerciante como aquel que, «teniendo capacidad para contratar, hace del comercio su profesión habitual». Los requisitos para ser comerciante son:

1. Tener capacidad para contratar.
2. Ejecutar actos de comercio.
3. Realizarlo de manera profesional.
4. Actuar en nombre propio (requisito doctrinal).

Ejecución Accidental de Actos de Comercio

El artículo 8° establece que quien ejecuta accidentalmente un acto de comercio no es comerciante, pero queda sujeto a las leyes de comercio en cuanto a los efectos del acto. Esto refuerza la idea de que los requisitos del artículo 7° deben cumplirse para ser considerado comerciante.

Empresa

La doctrina define la empresa como «la organización de los factores de producción con propósitos lucrativos». Se distingue entre factores objetivos (bienes utilizados) y subjetivos (actividad del empresario y sus dependientes).

Características de la Empresa

1. Entidad jurídica y económica.
2. Organizada y planificada.
3. Actividad profesional.
4. Destinada a producir bienes o servicios.

El empresario, persona natural o jurídica, desarrolla la actividad de la empresa a nombre propio y es titular de los derechos y obligaciones. No se debe confundir empresa con sociedad; la sociedad es una de las formas que puede adoptar la empresa.

Contrato de Sociedad

Se define en el Código Civil (artículo 2053 y siguientes). Existen diferentes tesis sobre su naturaleza jurídica:

1. Contrato: Se basa en la definición del artículo 2053 del Código Civil y debe cumplir con los requisitos de todo contrato.
2. Institución: Reunión de personas organizadas de manera estable para un fin común. Se basa en el inciso 2° de la definición del Código Civil.
3. Tesis Ecléctica: Combina características de contrato (en su constitución) e institución (en su funcionamiento).

Requisitos de la Sociedad

Como la sociedad tiene características de contrato, debe cumplir con los requisitos generales de toda convención:

1. Consentimiento exento de vicios.
2. Capacidad para contratar (con autorización judicial para menores adultos, artículo 349).
3. Objeto lícito (giro de la sociedad).
4. Causa.

También debe reunir requisitos especiales:

1. Estipulación de Aportes.
2. Beneficios.
3. Ánimo de asociarse («affectio societatis»).

1. Estipulación de Aportes

El aporte es lo que cada socio se compromete a poner en común (artículo 2053). A cambio, el socio recibe una parte de la sociedad (acciones en sociedades anónimas o parte del interés en sociedades de personas). El capital es la suma de los aportes y representa una deuda de la sociedad con los socios.

Tipos de Aportes:

• Dinero: En monedas.
• Especie: Bienes corporales o incorporales (en dominio o usufructo).
• Trabajo o Industria: Servicios prestados a la sociedad, valorados en la escritura. Se debe especificar la participación en utilidades del socio que aporta trabajo.

2. Beneficios

Ventaja material apreciable en dinero (ganancia o ahorro). Diferencia a la sociedad de otras entidades como fundaciones o corporaciones.

3. Ánimo de Asociarse

Voluntad de los socios de trabajar en la sociedad de manera activa y en igualdad de condiciones.

Tipos de Sociedades

1. Según su Objeto

• Sociedad Civil: Si su objeto no es un acto de comercio del artículo 3° del Código de Comercio.
• Sociedad Mercantil: Si su objeto es un acto de comercio del artículo 3° o si una ley especial le asigna tal calidad. Las sociedades anónimas siempre son mercantiles, independientemente de su giro (artículo 1° de la ley 18.046).

La sociedad mercantil es considerada comerciante y debe cumplir con las obligaciones correspondientes. Las sociedades colectivas pueden ser civiles (regidas por el Código Civil y consensuales) o mercantiles (regidas por el Código de Comercio y solemnes).

2. Según sus Características Formales

• Sociedad Colectiva.
• Sociedad de Responsabilidad Limitada.
• Sociedad en Comandita.
• Sociedad Anónima.

Las características formales son:

• Razón Social (nombre de la sociedad).
• Administración.
• Responsabilidad de los socios.
• Cesibilidad de los derechos sociales.

Razón Social

• Sociedad Colectiva: Nombre de todos los socios o de alguno(s) más «Compañía» (Cía.) (artículo 365 del Código de Comercio).
• Sociedad de Responsabilidad Limitada: Igual que la anterior o referencia al objeto, más la palabra «Limitada».
• Sociedad Anónima: Cualquier palabra, más «Sociedad Anónima» o «S.A.» (artículo 8 de la ley 18.046).
• Sociedad en Comandita: Nombre del socio gestor (administrador) o de todos o algunos de ellos más «Compañía» (artículo 476 del Código de Comercio). El socio comanditario (aporta capital) no debe incluirse.

Administración

• Sociedad Colectiva: Todos los socios, cada uno separadamente, alguno(s) de los socios o un tercero.
• Sociedad de Responsabilidad Limitada: Igual que la anterior, o un directorio (doctrina). Artículos 384 y siguientes del Código de Comercio.
• Sociedad en Comandita: El socio gestor (artículo 486 del Código de Comercio).
• Sociedad Anónima: Un directorio y un gerente (artículo 31 y siguientes de la Ley de Sociedades Anónimas).

Responsabilidad

• Sociedad Colectiva: Ilimitada y solidaria (artículos 2065 y siguientes del Código Civil y 375 y siguientes del Código de Comercio).
• Sociedad de Responsabilidad Limitada: Limitada al aporte o a la suma indicada en el estatuto.
• Sociedad en Comandita: El socio gestor responde ilimitada y solidariamente; el comanditario, solo por su aporte, salvo excepciones (artículos 483-485 del Código de Comercio).
• Sociedad Anónima: Limitada al aporte (artículo 1° de la ley 18.046).

Cesibilidad de Derechos Sociales

• Sociedad Colectiva y de Responsabilidad Limitada: Prohibida la cesión, salvo modificación de la escritura social con consentimiento de todos los socios (artículo 404 n° 3 del Código de Comercio).
• Sociedad en Comandita: El socio gestor no puede ceder, salvo modificación de la escritura. El comanditario puede ceder libremente (artículo 482 del Código de Comercio).
• Sociedad Anónima: Libre cesión de acciones (artículo 14 de la Ley de Sociedades Anónimas), con posibles limitaciones (no prohibiciones) en sociedades anónimas cerradas.

Sociedades de Capitales y Sociedades de Personas

Sociedades de Personas: La confianza entre los socios es fundamental (sociedades colectivas y de responsabilidad limitada, aunque esta última tiene características de sociedad de capitales).

Sociedades de Capitales: Lo importante es la reunión de capital, no la confianza (sociedad anónima y, posiblemente, la sociedad en comandita por acciones). Los derechos se ceden libremente.

Otro criterio (económico) considera los motivos para asociarse: complementar la capacidad de trabajo (sociedad colectiva), acumular capital (sociedades de capitales) o dividir riesgos (sociedad de responsabilidad limitada). La ley 19.857 permite la empresa individual de responsabilidad limitada.