Concepto y Finalidad de la Pena

Las penas son restricciones coactivas impuestas por el Estado al autor de un delito, limitando sus derechos. Según el principio de que «todo delito debe ser penado», la violación de una ley penal conlleva una sanción. La aplicación efectiva de la pena requiere ciertas condiciones de operatividad de la ley penal:

• De tipo penal: Causas personales que excluyen o cancelan la penalidad (ej: hurto entre parientes, indulto).
• De tipo procesal: Condiciones procesales para ciertos delitos (ej: delitos cometidos por personas con inmunidad) y ausencia de causas de extinción de la acción penal (ej: muerte del imputado, prescripción).

La finalidad de la pena ha sido interpretada de diversas maneras:

• Teorías absolutas: Castigo al reo por el daño causado.
• Teorías relativas: Prevención de futuros delitos por parte del autor o de la sociedad.
• Teorías mixtas: Combinación de represión y prevención.

Teorías Absolutas de la Pena

Estas teorías justifican la pena en la libre voluntad del delincuente. Se aplica la pena porque el individuo eligió delinquir.

Teoría de la Retribución

«El delito es un mal que debe ser castigado». La pena no busca reparar, sino retribuir justamente, castigando al delincuente para compensar el daño.

Fundamentos de la Teoría de la Retribución

• Religioso: Paralelismo con la justicia divina; el delito se castiga en la tierra como el pecado en el cielo.
• Ético: Según Kant, el hombre es un fin en sí mismo. La pena se aplica a la persona, no como ejemplo. La ley penal es un imperativo categórico.
• Jurídico: Hegel propone que la pena reafirma la justicia, proporcionando castigo al delito. Si la pena excede la culpabilidad, atenta contra la dignidad humana.

Hegel describe un proceso:

1. Tesis: Voluntad general (orden público).
2. Antítesis: Voluntad especial (delito).
3. Síntesis: Castigo (reafirmación del orden público).

Teoría de la Reparación

El mal del delito reside en la voluntad del delincuente. La pena busca destruir esa voluntad inmoral.

Teorías Relativas: La Prevención como Fundamento

Estas teorías se centran en la utilidad de la pena como medio de prevención.

Teoría de la Prevención General Negativa

Busca disuadir a potenciales delincuentes. El castigo tiene una función ejemplificadora y utilitarista. Se dirige a un ser humano racional que calcula los costos del delito. Un problema es la tendencia a elevar las penas. Ejemplos:

1. Delitos de cuello blanco.
2. Violaciones y delitos aberrantes.

Esta teoría es más efectiva en estados totalitarios. La relación entre culpabilidad y pena es difícil de determinar. La subjetividad del temor limita la imposición de penas. La racionalización de los delitos es, a menudo, una ficción.

(Función utilitaria, disuasión por miedo, coacción psicológica, el ser humano como instrumento).

Teoría de la Prevención General Positiva

Disuade, pero con la pena como valor simbólico que afianza la confianza en el sistema de justicia. El delito es un mal que merece castigo. La pena opera como «propaganda» contra el comportamiento desviado. El delincuente puede funcionar como «chivo expiatorio». Ambas teorías de prevención general (negativa y positiva) buscan disuadir, pero con diferentes enfoques. Se relaciona con el Art. 75 inc. 22 de la Constitución Nacional (jerarquía de los tratados internacionales) en la aplicación de la prisión preventiva.

Teoría de la Prevención Especial Negativa

Busca intimidar al delincuente para evitar futuros delitos. Si no se logra la disuasión, se busca la neutralización del delincuente (ej: cadena perpetua).

Teoría de la Prevención Especial Positiva

Busca la «re»-inserción y resocialización del delincuente. La pena busca corregir el comportamiento y permitir la convivencia social sin delitos. Se relaciona con el art. 18 de la Constitución Nacional. Tiene tres funciones:

1. Corrección: Para principiantes, buscando corregir la conducta.
2. Intimidación: Para delincuentes ocasionales, buscando disuadirlos.
3. Neutralización: Para delincuentes habituales que el sistema no puede corregir.

Estas teorías se enfocan en la persona de forma individual.

Teorías Unificadoras o Mixtas

Teorías Unificadoras Retributivas

Consideran que la retribución, la prevención especial y la prevención general son fines simultáneos de la pena. Ninguna teoría está prohibida por la ley, por lo que se puede aplicar una pena combinando lo mejor de cada una. Sin embargo, ninguna teoría por sí sola determina el contenido y los límites de la pena. Roxin sostiene que la prevención general opera antes del delito, la culpabilidad limita la pena al determinarla, y la prevención especial opera durante la ejecución.

Teoría Agnóstica de la Pena (Zaffaroni)

Zaffaroni propone una teoría que parte del fracaso de las teorías anteriores. Busca delimitar el campo del derecho penal sin legitimar el poder de policía. Esta nueva teoría se basa en:

1. La pena es coerción.
2. Impone restricción de derechos o dolor.
3. No repara ni restituye el daño a la víctima.
4. No detiene las lesiones en curso.

Conclusión: La pena es un acto de poder. Es una teoría «agnóstica» y «negativa» porque no tiene una función positiva; se define por exclusión y se basa en el desconocimiento de su función real. La realidad muestra que los fines de la pena no se cumplen en las personas privadas de libertad.