Clasificación de las Leyes

Según su fuerza obligatoria

Toda ley es imperativa, en el sentido que contiene un mandato. Pero pueden clasificarse en:

• Leyes imperativas (en sentido estricto): Mandan o prescriben la realización de un determinado acto.
• Leyes prohibitivas: Impiden la realización de un acto. Infringirlas conlleva la nulidad.
• Leyes permisivas: Facultan o permiten la realización de un determinado acto.

Según su importancia

La Constitución señala qué leyes son de mayor o menor importancia, e indica cuáles requieren mayorías más altas para su aprobación, modificación o derogación.

• Leyes interpretativas de la Constitución: Requieren de 4/7 de aprobación de los parlamentarios en ejercicio. Son las únicas de mayor jerarquía.
• Leyes orgánicas constitucionales: Requieren de mayoría absoluta de los parlamentarios en ejercicio.
• Leyes de quorum calificado: Requieren de mayoría absoluta de los parlamentarios en ejercicio. La Constitución señala qué materias regulan.
• Leyes simples o comunes: Requieren de la mayoría de los parlamentarios presentes en la sala. La mayoría de las leyes son simples o comunes.

Según su duración

• Leyes permanentes: Dictadas para durar indefinidamente en el tiempo (hasta ser derogadas).
• Leyes temporales: Dictadas para que rijan durante un periodo establecido (como la ley de presupuesto).
• Leyes transitorias: Regulan las situaciones producidas por un cambio en la legislación de una materia. Principio establecido en el artículo 9 de la Constitución.

Proceso de Formación de la Ley en Chile

1. Iniciativa: Se presenta a una de las ramas del Congreso un proyecto de ley. Este puede ser ingresado por el Presidente (mensaje) o el Congreso (moción), según el artículo 65 de la CPR.
2. Discusión: Estudio y análisis del proyecto de ley en el Congreso. Puede haber “discusión general” (ideas o matrices fundamentales del proyecto, para admitirlo o rechazarlo en su totalidad) o “discusión particular” (examinar detalles).
3. Aprobación: Votación, en la que los quórums dependen de la clase de ley que se trate (artículo 66 de la CPR).
4. Revisión por el Tribunal Constitucional: Solo son de control obligatorio las Leyes Orgánicas Constitucionales (L.O.C) y las Leyes Interpretativas de la Constitución (L.I.C), mientras que las de quorum calificado y simples solo son de control facultativo.
5. Sanción o veto por parte del Presidente:
   • Sanción (aprueba): Puede ser “Tácita” (deja pasar 30 días) o “Aprobación Forzada” (primero veta el proyecto, es devuelto al Congreso y si 2/3 desestiman las observaciones del Presidente, se le devuelve para que lo apruebe).
   • Veto (rechaza): En Chile es “Suspensivo” (no impide su futura aprobación, ya que lo devuelve al Congreso con sus observaciones).
6. Promulgación: El Presidente da constancia de la existencia de la ley y a través de un “Decreto Promulgatorio” se ordena cumplirla (dentro de 10 días).
7. Publicación: Se publica en el Diario Oficial (dentro de 5 días de la promulgación) y se da a entender que es conocida por todos (según los artículos 6, 7 y 8 del Código Civil).

La Equidad como Fuente Formal del Derecho

La equidad: Para Aristóteles, es la justicia aplicada al caso concreto.

La equidad en el ordenamiento jurídico chileno:

• Artículo 170 número 5 del Código de Procedimiento Civil: Si no hay ley que resuelva el asunto sometido a su resolución, el fallo se debe fundamentar en la equidad.
• Artículo 24 del Código Civil: Prácticamente los mismos términos que con respecto a los principios generales.
• Artículo 458 número 6 del Código del Trabajo: En cuanto a los requisitos que deben cumplir las sentencias definitivas en materia laboral, “la sentencia definitiva deberá contener los preceptos legales o, a falta de estos, los principios de equidad en que el fallo se funda”.

Teorías sobre la Validez del Derecho

Thomas Hobbes: La validez de este derecho se funda en el contrato social: serán válidas todas las normas que provengan del soberano a quien se le ha entregado este poder en virtud del contrato social.

Teoría de Santo Tomás de Aquino (iusnaturalista): Santo Tomás distingue 4 leyes:

• Ley Eterna: Es el fundamento de toda ley, es “la razón de la divina sabiduría en cuanto dirige todos los actos y movimientos”.
• Ley Natural: “Es la participación de la ley eterna en la criatura racional”. Y tiene como características el ser “cognoscible”, “inmutable”, “universal” e “indeleble”.
• Ley Humana Positiva: “Es una prescripción racional a favor del bien común, dada y promulgada por quien tiene a su cargo la comunidad”. Esta ley debe sujetarse a la ley natural.

Teoría de Kelsen: La unidad del ordenamiento jurídico descansa en la Norma Fundante Básica o Norma Hipotética Fundamental, la cual otorga validez a todas las demás normas. Atiende al modo de producción de las normas jurídicas de conformidad a las normas jerárquicamente superiores, y la norma superior es la norma hipotética fundamental.

Algunas Definiciones de Ley

Aristóteles: La ley es el común consentimiento de la Polis.

Gayo: Ley es aquello que el pueblo manda y establece.

Santo Tomás de Aquino: La ley humana positiva “es la prescripción de la razón en favor del bien común, dada y promulgada por quien tiene a cargo la comunidad”. Sostiene que existe la Ley Eterna, la Natural y la Divina, que están conectadas.

Marcel Planiol: “La ley es una regla social establecida con carácter permanente por la autoridad pública y sancionada por la fuerza”.

Coherencia del Ordenamiento Jurídico

El Ordenamiento Jurídico es coherente cuando todas las normas que lo componen son compatibles. La coherencia del Ordenamiento Jurídico es, también, un ideal y en los ordenamientos jurídicos reales existen efectivamente normas incompatibles entre sí, existiendo entonces la necesidad de resolver este problema.

Teorías sobre la Estructura de las Normas Jurídicas

Teoría de Kelsen

Distingue entre norma de derecho y norma jurídica. La norma jurídica tiene la estructura de un juicio hipotético (del deber ser). Distingue también entre:

• Normas jurídicas Primarias: En su antecedente hay una conducta ilícita y como consecuente una sanción. Estas eran las normas jurídicas importantes para él.
• Normas jurídicas Secundarias: En su antecedente hay una conducta lícita y como consecuente un efecto jurídico. Plantea que podían ser reformuladas como primarias.
• Normas jurídicas No Independientes: Partes o fragmentos de normas primarias. Todas otras normas que cumplen otras funciones y no pueden ser reformuladas como primaria.

Teoría de Hart

Discute la teoría de Kelsen, afirmando que solo las sociedades primitivas pueden tener solo normas primarias. Afirma que el derecho “consiste en la unión de reglas primarias y secundarias”.

• Reglas Primarias: Imponen obligaciones, que si no son cumplidas conllevan una sanción.
• Reglas Secundarias: Confieren potestades a órganos públicos o individuos privados. Hay 3 tipos de reglas secundarias:
  • Reglas de reconocimiento: Sirven para reconocer si una norma es parte de un ordenamiento jurídico (artículo 7 del Código Civil).
  • Reglas de cambio: Confieren potestades (crear, modificar y derogar) para crear reglas primarias.
  • Reglas de adjudicación: Atribuyen facultades a los jueces para que determinen si se ha infringido una regla primaria.

La Costumbre como Fuente del Derecho

En Derecho Civil

Según el artículo 2 del Código Civil: “La costumbre no constituye derecho sino en los casos que la ley se remite a ella”.

En Derecho Comercial

El Código Civil es general al Código de Comercio. Nos encontramos frente a la costumbre según la ley…

En el Derecho Público

En esta rama no se admite que la costumbre tenga valor.

• En Derecho Constitucional: No se admite el valor de la costumbre jurídica en ninguna de sus formas. Según el inciso 2 del artículo 7 de la Constitución: “Ninguna magistratura, ninguna persona ni grupo de personas, pueden atribuirse, ni aun a pretexto de circunstancias extraordinarias, otra autoridad o derechos que los expresamente se les hayan conferido en virtud de la Constitución o las leyes”.
• En Derecho Administrativo: No se admite que la costumbre tenga valor.
• En Derecho Procesal: La costumbre no tiene valor.
• En Derecho Penal: La costumbre no tiene valor, ella rige por el principio de la “legalidad o reserva”.

En el Derecho Indígena

Le da una amplia acogida a la costumbre como fuente de derecho. Según el artículo 54: “La costumbre hecha valer en juicio entre indígenas pertenecientes a una misma etnia, constituirá derecho, siempre que no sea incompatible con la Constitución…”