Lección 16: Fases del Iter Criminis

1. Actos Internos

Son actos que no se exteriorizan, concurren en el pensamiento.

2. Actos Externos

A) Actos Preparatorios

No suponen ejecución, mediante ellos el sujeto organiza el mundo exterior para luego ejecutar el hecho. En casi todos los Códigos se castigan algunos actos preparatorios por su especial peligrosidad. En nuestro Código Penal se castigan tres actos preparatorios:

• Conspiración (Art. 17.1 CP): Se discute si para que haya conspiración es preciso que todos los que han participado o si también habrá conspiración cuando en el acuerdo se han repartido los papeles, de tal modo que unos actuarán como autores y otros como cómplices. Una tesis opina que actuarán como coautores.
• Proposición (Art. 17.2 CP): Podría llamarse de inducción anticipada. Consiste en que el sujeto que quiere realizar un hecho delictivo propone a otros que participen.
• Provocación (Art. 18 CP): Existe cuando directamente se incita por medio de la imprenta, la radiodifusión o cualquier otro medio de eficacia que facilite la publicidad o ante una concurrencia de personas a la perpetración de un delito.
• Apología (Art. 18.2 CP): Solo se castiga como forma de provocación, es decir, en sí no es punible, tiene que ser una forma de provocación, por tanto carece de valor.

B) Actos Ejecutivos

Los actos ejecutivos se castigan en relación con cualquier delito. Dan lugar a la tentativa de delito (Art. 16 CP). La tentativa, según el Art. 16.1 CP, se da cuando el sujeto da principio a la ejecución del delito directamente por hechos exteriores, practicando todos o parte de los actos que objetivamente deberían producir el resultado y, sin embargo, éste no se produce por causas independientes de la voluntad del sujeto.

Elementos Constitutivos de la Tentativa

1. Resolución de Consumar el Delito (Dolo): No es posible la tentativa más que en los delitos dolosos. Hay supuestos en que el sujeto no quiere la producción del resultado, pero se comporta de un modo tan gravemente imprudente que la imprudencia se pena. En estos supuestos se recurre a la técnica de los delitos de peligro abstracto, que son delitos que se caracterizan porque al tipo no pertenece ningún resultado, ni de lesión ni de peligro concreto, sino que son delitos que por su carácter peligroso ya se castigan.
2. Principio de Ejecución: El sujeto debe dar principio a la ejecución por hechos exteriores. Respecto a este principio se plantea el problema de distinguir un límite entre los actos preparatorios y los ejecutivos. Los dos criterios complementarios que se manejan son:
   • Criterio Objetivo-Formal: El legislador describe la acción típica de manera que un acto será ejecutivo si dicho acto es ya subsumible en el verbo tipo. También la realización de un acto de la periferia constituía un acto ejecutivo.
   • Teoría de la Unidad Natural de Acción (Frank): Hay actos que, aunque no sean propiamente subsumibles en el verbo típico, están tan íntimamente unidos a la acción típica que se puede decir que forman parte de la misma.
   • Welzel: Consideró que la tentativa comienza cuando el sujeto se dispone inmediatamente a realizar el hecho.

   En relación con este elemento de la tentativa, hay que distinguir entre dos clases de tentativa:

   1. Tentativa Inacabada: Consiste en la realización de una parte de los actos ejecutivos.
   2. Tentativa Acabada: Consiste en la realización total de los actos ejecutivos.
3. No se produzca el resultado por causas independientes de la voluntad del sujeto: Si el resultado no se produce porque el propio sujeto lo ha impedido voluntariamente, hay tentativa pero no punibilidad y se regula como una causa de exención de la pena a quien evite voluntariamente la consumación, bien desistiendo de la ejecución ya iniciada o bien impidiendo la producción del resultado. Esta es la diferencia entre tentativa inacabada y acabada. En la inacabada, puesto que afectan todavía a actos ejecutivos, el desistimiento se produce con la mera renuncia del sujeto de seguir adelante con su actividad, por ello el resultado no se producirá. Pero cuando la tentativa está acabada, el resultado se va a producir sí o sí porque se han realizado todos los actos ejecutivos; en estos casos, el desistimiento tiene que ser activo. Además de esta distinción entre tentativa acabada e inacabada, hay que distinguir entre los casos en que en la tentativa participa un único sujeto o varios. Esta distinción se regula en el Art. 16.3 CP.

Tentativa Inidónea o Tentativa Imposible

Plantea dos problemas:

1. ¿Qué es una tentativa imposible?: Cuando la producción del resultado se muestra como imposible por las circunstancias dadas. Para tratar estos casos hay que distinguir entre dos grupos de supuestos:
   1. Medios Inidóneos
   2. Objeto sobre el que el sujeto dirige la acción
   3. Razón del sujeto

   Las teorías del peligro abstracto distinguen:

   • Serían tentativas absolutamente inidóneas todas aquellas en las que el resultado delictivo no se podía haber producido en ningún caso.
   • Serían relativamente inidóneas aquellas en las que en el caso concreto no era posible la producción del resultado, pero sí que podía producirse en otras circunstancias.

   El defecto de estas teorías es que juzgan la idoneidad o inidoneidad ex post. Frente a esas teorías, otras teorías llamadas del peligro concreto proponen adoptar una perspectiva ex ante, de tal modo que una tentativa será inidónea si ex ante la producción del resultado se muestra como imprevisible. Existe el caso de error de tipo al revés, en el que el sujeto desconoce absolutamente que en la realidad hay una circunstancia que impide la producción del resultado. La teoría que debe decir si una tentativa es idónea o inidónea es la teoría subjetiva.