1. ¿De qué tipos sociales se ocupaba el Código de Comercio vigente en su redacción originaria de 1885? ¿Cuáles fueron sus antecedentes?

El Código de Comercio de 1885 se ocupaba de la regulación de las compañías mercantiles, se refería a las sociedades colectivas, comanditarias y anónimas.

Antecedentes:

• Francia de 1673: Sociedad general (todos los socios se obligan solidariamente) y sociedad comanditaria (registro de carácter mercantil).
• Ordenanza de Bilbao de 1737: Sociedad colectiva y sociedad comanditaria. No perfila el resto de compañías. Escritura ante escribano y testimonio ante el archivo del Consulado.
• Código de Comercio francés (Code de Napoléon), 1807: Sociedad colectiva, sociedad comanditaria y sociedad anónima.
• España: Código de Comercio español 1829 (Código de Napoléon + Ordenanza de Bilbao), Ley sobre Sociedades Mercantiles por Acciones (28-1-1848) que somete la constitución de estas sociedades a su aprobación mediante ley en determinados casos o Real Decreto, Reglamento de 17-2-1848 con normas intervencionistas de la administración pública y Ley 19-10-1869 que establece la completa autonomía de la voluntad.

2. Explica cuál ha sido la evolución que ha sufrido el Derecho de Sociedades en el siglo XX.

El Derecho de Sociedades ha sufrido durante el siglo XX varios cambios: principalmente, el aumento en el número de sociedades y el surgimiento de nuevos tipos hizo nacer una normativa especial sobre ellas:

• Ley de Sociedades Anónimas, 17 de julio de 1951.
• Ley de Sociedades de Responsabilidad Limitada, 17 de julio de 1953.

Estas normas experimentaron una importante modificación para la adaptación de la legislación mercantil a las directivas CEE en material de Sociedades; ello, por medio de la Ley 19/1989 de 25 de julio (incorporación en España a la Comunidad Económica Europea). Después de ella, se publicaron:

• La nueva Ley de Sociedades Anónimas, en 1989 (vigor el 1 de enero de 1990).
• Una nueva Ley de Sociedades de Responsabilidad Limitada, el 23 de marzo de 1995.
• El Reglamento del Registro Mercantil.

3. ¿Cuáles son los motivos que en la actualidad impulsan la constitución de sociedades?

Los motivos que en la actualidad impulsan la constitución de sociedades son:

• El interés por separar el patrimonio personal y empresarial.
• La posibilidad de transmitir la empresa en el futuro.
• La posibilidad de ser titular de varios negocios.
• Los intereses fiscales.
• La posibilidad de acumular capital en una cuantía mayor que una persona individual.

Además de ello, el aumento en el número de sociedades ha supuesto también un aumento de la importancia del Derecho de Sociedades en tanto que sector del Derecho Mercantil.

4. ¿Cuál es el origen de una sociedad?

La sociedad tiene como origen un acto de constitución que la Legislación califica como contrato, aun cuando su naturaleza y estructura sean discutidas. Los artículos 20 y 21 de la Ley de Sociedades de Capital (LSC) establecen los requisitos de constitución.

5. Explica el concepto tradicional de sociedad y sus notas características, y recoge los artículos que lo contienen.

El concepto tradicional de sociedad está contenido en los artículos 1665 del Código Civil (CC) y 116 del Código de Comercio (CCom). Se trata pues de un contrato, por lo general plurilateral, por el que los socios se obligan a apartar algo al fondo común que tiende a crear una organización, y cuya finalidad es el reparto de los beneficios obtenidos. Este concepto se complementa con el Artículo 1 de la LSC.

6. ¿Qué clases de sociedades existen? Explica qué artículo tiene relevancia en este punto.

• Civiles
• Mercantiles (sociedades de personas, sociedades de capital y las sociedades especiales)
• Industriales

El artículo relevante en este punto es el artículo 116 del CCom.

7. ¿Por qué es importante la distinción entre sociedades civiles y mercantiles?

La distinción entre estas sociedades es importante, ya que principalmente se regirán por diferentes normas; en segundo lugar, porque a la sociedad mercantil se le aplicará el estatuto del empresario, por lo que como veremos más adelante, implica la llevanza de contabilidad y la obligatoriedad de inscripción en el Registro Mercantil. Esta distinción se encuentra en el artículo 1670 del Código Civil y el artículo 116 del CCom.

8. ¿Cuál es actualmente el criterio de distinción entre sociedades civiles y mercantiles?

Una sociedad que se dedique a una actividad mercantil tendrá que adoptar una forma o tipo mercantil; el sujeto que nace de ese contrato de sociedad será un comerciante (empresario), ya que desarrolla una actividad mercantil habitual.

Por otro lado, una sociedad que se dedique a una actividad civil puede adoptar una forma civil o bien una forma mercantil. Esta distinción se encuentra en el artículo 1670 del Código Civil y el artículo 116 del CCom.

9. ¿Cuáles son los tipos de sociedades mercantiles que actualmente se admiten en nuestro Ordenamiento Jurídico? Apunta el artículo donde aparecen.

Los tipos de sociedades mercantiles son: las sociedades de personas, las sociedades de capital y las sociedades especiales. Esta clasificación se encuentra en el artículo 116 del CCom y el artículo 1 de la LSC.

10. ¿Cuáles son las sociedades personalistas? ¿Por qué se denominan así?

Las sociedades personalistas son las sociedades de personas: las sociedades colectivas y la sociedad comanditaria simple. Se denominan así, ya que las características de las personas que lo componen tienen influencia directa en su organización. Se rigen por el artículo 116 del CCom.

11. Recoge las características principales de las sociedades personalistas.

• Las características de las personas que las componen tienen influencia directa en su organización.
• La separación entre los socios que la forman y la sociedad es escasa; los socios llevan personalmente la gestión social y responden también personalmente de las deudas sociales.

Sociedad Comanditaria Simple:

• Se caracteriza por la coexistencia de socios colectivos, que responden ilimitadamente de las deudas sociales, y de socios comanditarios, cuya responsabilidad es limitada.
• Solo los socios colectivos participan en la gestión de la sociedad.
• Se rige por los artículos 145 a 150 del CCom.

Sociedad Colectiva:

• Es aquella sociedad personalista que desarrolla una actividad mercantil con la particularidad de que del cumplimiento de las deudas se responden, en forma subsidiaria a la sociedad, todos los socios personal, ilimitada y solidariamente.
• Los socios, que pueden ser capitalistas o industriales, participan en la gestión social.
• Se rige por los artículos 125 a 144 del CCom.

Denominación Social:

• Las sociedades colectivas y comanditarias simples deben de tener una denominación subjetiva o razón social, en la que figuran necesariamente, el nombre y apellidos, o solo uno de los apellidos de todos los socios colectivos, de alguno de ellos o de uno solo, debiendo añadirse en estos dos últimos casos la expresión “y compañía” o su abreviatura “y cia”.
• Podrá formar parte de dicha denominación subjetiva alguna expresión que haga referencia a una actividad que esté incluida en el objeto social (artículo 400.2 del Reglamento del Registro Mercantil).

12. ¿Qué tipos de sociedades de capital existen en España? ¿Por qué se denominan así?

En España existen varios tipos de sociedades de capital: la sociedad anónima (que puede ser o no cotizada), la sociedad de responsabilidad limitada y la sociedad comanditaria por acciones. Se denominan así, ya que la separación de patrimonio entre los socios y la sociedad es mayor y su personalidad jurídica es más completa. Se regulan en el artículo 1 de la LSC.

13. ¿Se admite en España la constitución de sociedades atípicas, es decir, fuera de las expresamente admitidas por el Código de Comercio?

NO, esto se debe a que no pueden crearse sociedades atípicas porque ello llevaría a contrariar las normas imperativas del Derecho de Sociedades. Sin embargo, existe lo que se ha designado como deformación de los tipos sociales, subespecies o subtipos, polivalencia funcional de un tipo social.

14. ¿Qué son las sociedades especiales? Pon todos los ejemplos que conozcas.

Las sociedades especiales son las sociedades que van en conjunto a las típicas, con normativa propia como las sociedades laborales, las sociedades de garantía recíproca, las agrupaciones de interés económico, las cooperativas o las mutualidades. Se rigen por la LSC y legislación sectorial (cooperativas, laborales, etc.).

15. ¿Qué es la polivalencia funcional de un tipo social?

Una sociedad anónima constituye la forma societaria que debe utilizarse coactivamente para acceder a Bolsa. Este concepto no se refiere a un artículo específico, sino que se basa en la doctrina.

16. ¿Cuáles son las formalidades de constitución de una sociedad mercantil?

Las formalidades de constitución de una sociedad mercantil son:

• Se constituyan en escritura pública (que se entrega ante notario).
• Se inscriban en el Registro Mercantil (artículo 19.2 del CCom).

La inscripción de las sociedades mercantiles es obligatoria y constitutiva. La falta de inscripción puede deberse a dos situaciones: la sociedad en formación y la sociedad irregular (artículos 20 y 21 de la LSC).

17. ¿Cuándo adquiere una sociedad personalidad jurídica?

Una sociedad adquiere personalidad jurídica según lo establecido en el artículo 116.2 del Código Civil y el artículo 33 de la LSC.

18. ¿Qué consecuencias tiene el reconocimiento de la personalidad jurídica de las sociedades?

Una sociedad adquiere personalidad jurídica cuando se derivan de las siguientes consecuencias:

• El ente social es considerado sujeto de derechos y obligaciones con plena disciplina, tanto externa (con terceros) como interna.
• El ente social adquiere la condición de empresario y está sometido a su estatuto (deber de llevanza de contabilidad), debiendo hacer constar en su documentación y correspondencia los datos identificadores de su inscripción en el Registro Mercantil.
• La sociedad adquiere una autonomía patrimonial con relación a los socios y se produce una separación de responsabilidad, que puede ser más o menos intensa según el tipo que elija (artículo 33 y siguientes de la LSC).

19. ¿Funciona siempre la personalidad jurídica?

Junto a los indudables efectos beneficiosos del reconocimiento de la personalidad jurídica, en otros casos se produce una deformación de la misma, y se utiliza para fines que el Derecho no debe proteger, por ejemplo, para evadir impuestos. Este concepto no se refiere a un artículo específico, sino que se basa en la doctrina y jurisprudencia.

20. Explica qué supone el levantamiento del velo de la personalidad jurídica.

El levantamiento del velo se elaboró por la jurisprudencia por lo mencionado en la pregunta 19 y, entre otras consecuencias, supone que no se pueden amparar actos en fraude de ley, que los derechos deben ejercitarse conforme a las exigencias de la buena fe y que la ley no ampara el abuso del Derecho ni el ejercicio antisocial del mismo (artículo 7 del Código Civil).

21. ¿Cuándo sucede? Recoge los grupos de casos de levantamiento del velo, pon ejemplos concretos.

El levantamiento de velo sucede cuando hay un exceso de personalidad jurídica, donde habrá que reducir este concepto a una realidad social, para la que nació dicha figura.

Grupos de casos de levantamiento del velo:

1. Identidad o confusión de personas o esferas.
2. Control o dirección externa efectiva. Grupos de sociedades. Supuestos de unidad de empresa, cuando por encima de la pluralidad de sociedades existe identidad de sujetos o confusión de patrimonios (unidad efectiva de caja, plantillas laborales, etc.).
3. Infracapitalización. En las sociedades sin responsabilidad personal de los socios, cuando el reconocimiento de la separación del patrimonio de la sociedad se revela injustificado, porque ésta no ha sido dotada del capital propio adecuado a los riesgos empresariales asumidos. Existen dos tipos de infracapitalización:
   • Material: los socios no dotan a la sociedad de los recursos patrimoniales necesarios para llevar a cabo el objeto social, ni por la vía de un capital de responsabilidad ni por la vía de créditos otorgados por ellos mismos. Faltan de este modo tanto recursos propios como ajenos.
   • Nominal: la sociedad sí ha sido dotada de los medios financieros necesarios para el desarrollo de su objeto, pero las necesidades de fondos propios se financian con créditos provenientes de los mismos socios.

   Es necesario separar ambos supuestos por los diferentes efectos jurídicos a que deben dar lugar. Mientras la infracapitalización material puede justificar la exigencia de la responsabilidad civil e incluso penal de los administradores y el levantamiento del velo, la infracapitalización nominal requiere más bien la recalificación por la Ley o los tribunales de los recursos aportados en concepto de créditos, como fondos o capital propio. La Ley Concursal (LC) ha introducido la categoría de los créditos subordinados, que deben quedar postergados a los ordinarios. Aquí se incluyen créditos de personas especialmente relacionadas con el deudor (artículos 281 a 283 LC), por ejemplo, los socios personal e ilimitadamente responsables de las deudas sociales y también aquéllos que sean titulares de un 10% del capital de la sociedad, 5% si cotiza en Bolsa (artículo 283.1 LC). Extensión del concurso a personas o entidades en conexión. La reciente legislación concursal, en caso de insuficiencia del activo, habilita a los tribunales para imponer a los gestores, a petición de los síndicos, o de oficio, la obligación de asumir las deudas sociales, en todo o en parte, con o sin solidaridad.

4. Abuso de la persona jurídica en fraude de ley o incumplimiento de obligaciones. Por ejemplo, para fingir una pluralidad de concursantes en una subasta, o para eludir el régimen del traspaso de local de negocios. O en fraude de acreedores (venta del paquete de control de una sociedad a una sociedad instrumental, para que ésta lo revenda al verdadero comprador a precio muy superior, lucrándose los vendedores como socios de la sociedad instrumental, generalmente situada en un paraíso fiscal).

22. Anota los artículos en que se apoya la doctrina del levantamiento del velo. ¿Qué significa su carácter jurisprudencial?

Se apoya en el artículo 7 del Código Civil. Su carácter jurisprudencial significa que los derechos deben ejercitarse conforme a las exigencias de la buena fe y que la ley no ampara el abuso de Derecho.

23. ¿Qué es una sociedad en formación? ¿Dónde y cómo está regulada?

Una sociedad en formación es aquella que, siendo su objeto mercantil, no se han cumplido las formalidades precisas para su constitución (es decir, el otorgamiento de escritura pública y la inscripción en el Registro Mercantil), los socios no habrán completado el proceso fundacional en el tiempo y en la forma que la ley ha previsto. Está regulada en los artículos 36 a 38 de la LSC que establecen el régimen de responsabilidad por los actos y contratos celebrados en nombre de la sociedad antes de su inscripción en el Registro Mercantil y una vez inscrita.

24. ¿Qué es una sociedad irregular? ¿Dónde y cómo está regulada?

Si transcurre un año desde el otorgamiento de la escritura de constitución sin que se haya solicitado la inscripción, existirá una sociedad irregular a la que se aplicarán (según artículos 39 y 40 LSC) las normas de la sociedad colectiva (artículos 125 y siguientes del CCom) o, en su caso, de la sociedad civil (artículos 1665 y siguientes del CC). Se regula en el artículo 39 de la LSC.

25. ¿Cuál es el número de socios mínimo en una Sociedad Anónima? ¿Y en una Sociedad Limitada?

Tanto en una SA como en una SL el número mínimo de socios es de 1 persona (artículo 4 de la LSC).

26. ¿Qué es una sociedad unipersonal? ¿Dónde y cómo se regula?

Es la que ha sido constituida por un único socio, sea persona natural o jurídica, o aquella que, habiendo sido constituida por dos o más socios, posteriormente todas las acciones o participaciones hayan pasado a ser propiedad de un único socio (unipersonalidad sobrevenida). Se regula en el artículo 12 de la LSC.

27. ¿Qué es un grupo de sociedades? ¿Dónde y cómo se regula?

Existe un grupo cuando hay un conjunto de sociedades que se vinculan y se someten a una única dirección llevada a cabo por una de ellas (sociedad dominante) que participa en el capital de las demás (dominadas o filiales).

Conforme al artículo 18 LSC, se considerará que existe un grupo de sociedades cuando concurra alguno de los casos establecidos en el artículo 42 del CCom y será sociedad dominante la que ostente o pueda ostentar, directa o indirectamente, el control de otra o de otras.

Los artículos 42 a 49 del CCom desarrollan el deber de la sociedad dominante de un grupo de sociedades de formular las cuentas anuales y el informe de gestión consolidados. También se regula en la Ley de Transparencia.

28. ¿Cuáles son las principales modificaciones estructurales de las sociedades mercantiles? Anota el nombre de la ley donde se regulan.

La Ley 3/2009, de 3 de abril, sobre modificaciones estructurales de las sociedades mercantiles (LME) unificó y amplió el régimen jurídico de las alteraciones sociales que van más allá de las simples modificaciones estatutarias para afectar a la estructura de la sociedad: transformación, fusión, escisión y cesión global del activo y del pasivo. Se trata de una normativa general mercantil, aplicable a cualquier sociedad de esta naturaleza, independientemente de su forma o tipo y mediante la cual se llevó a cabo la incorporación de la Directiva 2005/56/CE, de 26 de octubre, sobre fusiones transfronterizas.